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摘要：企業管理制度是企業及其出資人、管理人員和其他員工的行為規范，與法律有許多相同特征，也有一些差別。為了增強企業管理制度的可執行性，樹立企業管理制度的權威，有必要借鑒我國社會主義法的法理，構建企業管理制度制定和實施的基本原理，為企業制定和實施管理制度提供參考。為此，提出了關于企業管理制度構成要素、內容、體系、效力、實施和沖突解決等方面的一些建議。

關鍵詞：企業管理制度；法理；借鑒應用

1我國社會主義法的法理的主要內容

以馬克思主義關于法的本質的基本觀點為指導，立足我國社會主義基本國情，在借鑒世界各國法制成果和總結我國法制發展經驗并不斷完善的基礎上，我國社會主義法形成了自己的法理。

1.1法的要素

法是由法律規范組成的。法律規范是指國家制定或認可的，以權利、義務為主要內容的，由國家強制力保障實施的行為規范，可以分為法律規則和法律原則[1]。法律規則是具體規定法律權利、義務以及后果的法律規范，提供了“應當做……”“可以做……”“禁止做……”的行為模式，明確了違反應承擔的責任，可以直接適用于法律裁判。法律原則是為法律規則提供某種基礎性或指導性的原理或價值準則的法律規范，指引創制和適用法律規則。在法律裁判時，如沒有相應法律規則，可以適用法律原則。

1.2法律體系

把一國現行有效的全部法律規范，按照一定的標準和原則劃分為不同的法律部門，形成內部和諧一致、有機聯系的整體即為法律體系。我國社會主義法律體系以憲法為統帥，以憲法相關法、民商法、行政法、經濟法、社會法、刑法、訴訟及非訴訟程序法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規和地方性法規、自治條例、單行條例及行政規章等多個層次的法律規范構成，國家經濟建設、政治建設、文化建設、社會建設以及生態文明建設的各個方面都已有法可依[2]。

1.3法的效力

法的效力，即法的約束力，指人們應當按照法律規定的行為模式來行為，否則會受到法律制裁。法的效力范圍包括法對人的效力范圍、空間效力范圍和時間效力范圍。法對人的效力是指法律對誰有效力，適用于哪些人。我國采用“以屬地主義為主，與屬人主義、保護主義相結合”的原則確定法對人的效力。法的空間效力是指法在哪些地域具有效力，適用于哪些地區。一般來說，一國法律適用于該國主權范圍所及的全部領域，其中的某些法律還具有域外效力。根據我國刑法規定，一些發生在我國境外的犯罪行為，可以適用我國刑法追究刑事責任。法的時間效力是指法何時生效、何時失效以及法的溯及力。法的生效時間主要有三種：自公布之日起生效；規定具體生效時間；規定公布后符合一定條件生效。法的失效時間即法被廢止、效力消滅的時間，有的在新法或其他法律中明文規定廢止舊法，這是明示的廢止；有的在法律適用過程中，出現新法與舊法沖突時，適用新法而使舊法事實上被廢止，這為默示的廢止。法的溯及力指法對其生效以前的事件和行為具有約束力，現代法治社會實行的是法不溯及既往的原則，但是，在刑法領域，各國采用的通例是“從舊兼從輕”的原則[3]。

1.4法的實施

法的實施是指法律在社會現實生活中被實際施行，包括執法、司法、守法和法律監督四個方面。沒有法的實施，法律就如同一張白紙，“法律的生命力在于實施，法律的權威也在于實施”[4]。為了保障法的實施，法律規定行為主體因違法或違約行為應當承擔法律責任，不主動承擔的，特定國家機關將予以法律制裁。

1.5沖突解決

法律沖突的解決是指法律適用時遇有法律規范的內容相矛盾時，如何解決的問題。我國解決法律沖突遵循以下原則：1）上位法優于下位法。除授權立法外，制定機關的地位越高，法律規范的效力等級也越高。2）新法優于舊法。當同一制定機關先后就同一領域的問題制定了兩個以上的法律規范時，新制定的法律規范在效力上要高于先前制定的法律規范。3）特別法優于一般法。當同一主體在某一領域既有一般性立法，又有特殊立法時，特殊立法的效力優于一般性立法。

1.6主張法治

一是法律具有最高權威。任何人任何組織都必須在法律的范圍內活動。二是堅持良法之治。“已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應該本身是制定得好的法律”。三是國家權力必須依法行使。國家權力的獲得，來源于法律的規定；國家權力的行使，必須遵循正當程序。

2企業管理制度與法律的異同比較

2017年底，我國全民所有制企業基本完成了公司制改革，我國企業的組織形式已主要為公司制了。因此，本文所稱企業管理制度專指公司制企業的管理制度，即由企業及其出資人依據法律法規或法律法規賦予的權利制定的，關于企業經營管理和生產或服務的，由企業紀律或國家強制力保障實施的行為規范的總稱。

2.1企業管理制度與法律的相同特征

1）都屬于一種普遍性的行為規范。法律為國家、政府、社會和國民的行為提供了一定的標準、尺度，明確哪些是應該做的，哪些是可以做的，哪些是禁止做的。企業管理制度也為企業及其出資人、管理人員和其他員工提供了行為的準則、模式。當然，法律和企業管理制度的普遍性是從整體的屬性而言的，就一部具體的法律或一件具體的企業管理制度而言，可以僅在部分地區、部分企業或僅對特定主體適用。2）都具有一定的意志性。法律是由國家制定或認可的，具有國家意志性，體現統治階級的意志，在我國要反映廣大人民的意志。企業是國家的基本經濟組織，其管理制度首先要體現國家的意志，但法律也賦予了企業一定的自主經營權，因此，也會體現出資人和企業的意志，我國國有企業管理制度還應體現大多數員工的意志。3）都以權利和義務為主要內容。法律的制定和實施均圍繞權利和義務而展開，包括確定權利和義務的界限，處理有關權利和義務的糾紛與沖突，保障權利和義務的實現等。企業管理制度的制定也是要明確適用主體可以享有哪些權利，應當行使哪些職權、履行哪些職責或義務，施行過程和保障機制也是圍繞權利和義務的實現而展開的。4）都通過實施才能實現其作用。法律只有被執行、被遵守才能實現其指引行為、分配利益、維護秩序等作用。因此，國家要設立軍隊、警察、監獄等機器保障法的實施。企業管理制度也只有被執行、被遵守才能實現其規范行為、保障安全、創造效益等作用，因此，企業要通過紀律約束力或借助國家強制力保障其管理制度的實施。

2.2企業管理制度與法律的主要差別

1）適用的范圍不同。全國人民代表大會和人大常委會制定的法律及國務院制定的行政法規可以在全國范圍內有效，地方性法規、規章及自治條例、單行條例等在一定區域內有效。企業管理制度有的適用于企業內部，有的適用于所出資企業，僅在企業內部或其出資權限范圍內有效。2）效力的來源不同。法律的效力來自于制定機關的權力，是國家賦予的。企業管理制度的效力有的來自于法律，如貫徹法律而制定的實施辦法；有的來自于企業和管理人員或企業和員工之間的合意，如企業制定的關于員工違反管理制度的懲罰措施，實質上是企業制定的勞動合同格式條款，經過了員工的認可。也正因為這樣，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》規定：“用人單位根據《勞動法》第四條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。”[5]可見，讓適用對象知悉是這類管理制度有效的必要條件。3）可訴性不同。任何人都可以將法律作為起訴和辯護的根據，合格的法庭可以將法律作為司法裁判的直接依據，也即法律具有可訴性。企業管理制度中，有一些是可以作為起訴和辯護或司法裁判的依據的，如上述根據《勞動法》規定、通過民主程序制定的企業規章制度；但企業的內部一些爭議法院是不受理的，如一些人事任免爭議，因此，有的企業管理制度不具有可訴性。4）責任形式不同。根據違法的性質和對社會危害程度，法律責任主要包括刑事責任、行政責任、民事責任。企業管理制度無權設定刑事責任、行政責任，違反企業管理制度會承擔民事責任或被企業予以紀律處分。

3企業管理制度借鑒應用法理的建議

企業管理制度作為一種行為規范可以看作是企業內部的法，為了增強企業管理制度的可執行性，樹立企業管理制度的權威，有必要在企業管理制度的制定和實施中借鑒應用我國社會主義法的法理。

3.1堅持制度之治

落實全面推進依法治國基本方略，是企業的責任擔當，也是自身高質量發展的必由之路。依法治企所依之“法”既包括法律法規，也包括企業制定的管理制度。法律在國家政治、經濟、社會生活中具有最高權威，企業管理制度在企業管理中也應當具有最高權威，企業及其出資人、管理人員和其他員工都應當執行或遵守企業管理制度。依法治國所依之法本身應當是制定得好的法律，依法治企所依之企業管理制度也應當是制定得好的管理制度。從形式上講，企業管理制度的要素要齊全，借鑒法的要素，企業管理制度規范一般也應包括制度原則和制度規則。制度原則是制度規則制定的統領和適用的指導，制度起草時首先要深入研究相關法律規定、宏觀形勢和企業實際，準確把握制定的目的、適用的對象、調整的關系，確立基本原則。制度規則要包含假定條件、行為模式、法律后果，指明哪些是應當做的、哪些是可以做的、哪些是禁止做的，明確適用的主體、條件及違反后應當承擔的責任，涉及無權設定的責任的，通過援引的方式表述，如，涉嫌犯罪的依法移交司法機關處理。從內容上講，企業管理制度既要貫徹落實法律規定，也應結合實際充分創新。一些企業對企業管理制度與法律的關系把握不準，有的凡制定企業管理制度都要找上位依據，沒有法律規定不制定企業管理制度或者不敢作出新的規定；而有的企業又過分強調出資人和企業的自主權，忽視國家意志、員工意愿，甚至超出企業權限作出規定。實質上，法律對企業管理的某些領域是不作規定的，作出的規定也不可能考慮到千態萬狀、千變萬化的實際，凡法律不禁止的，企業都可以結合管理需要作出創造性規定。當然，法律已明確應當做或禁止做的，任何企業都不得違反。從程序上講，借鑒法的程序正當原理，企業管理制度的制定、實施要遵守嚴格的程序，企業管理制度的規范既要包括管理職權，也要規定行權程序。實體的正義要靠程序的正義來保障，但是，有的企業的管理制度的制定和比較隨意，應當由內部哪個部門起草，需要內部哪些部門會簽、哪個部門審查、哪個機構審定，誰來簽發，不明確或不嚴密，直接影響制度的嚴肅性和權威性；一些企業的管理制度熱衷于設定針對所出資企業的審批權，有的不規定詳細審批條件，有的不規定具體審批時限，有的不規定審批流程，所出資企業不知滿足什么條件才能獲批，不知什么時候才能獲批，審批相關的部門扯皮打架，嚴重影響效率效益。為了保證企業管理制度的建設質量，制度起草時要廣泛征求意見，加強調研論證，國有企業應當把國家、企業、員工的意志統一于制度中；制度頒布時要履行規定的審核審查程序，做到貫徹法律與開拓創新的結合、實體權利和行使程序的協調；制度頒布后要跟蹤評估，及時修改執行性差和不適應的規定。

3.2構建完整體系

有的企業是隨著自身的成長進程動態、臨時制定管理制度的，發展到一定程度，回過頭來一看，發現零、散、亂，很不統一。有的企業是從原政企不分的政府部門中分設的，既有制度哪些是行使政府職能的、哪些是行使企業管理權的，哪些應該廢止、哪些應該修訂、哪些應該保留，一時難以清理完畢，新建制度往往先從管理急需開始，逐漸鋪開，幾年下來，有效制度幾千件，但是，是否覆蓋全部管理領域不很清楚，具體有哪幾個層級不甚清晰，管理空白和制度沖突現象都有所存在。為了保證企業經營管理各個方面都有制度可依，也為了保證企業管理制度的統一與權威，有必要借鑒我國社會主義法律體系，加強企業管理制度的規劃和建設，加快形成覆蓋全面、和諧一致、有機聯系的完整體系。1）要確立公司章程在企業管理制度中的核心地位。公司章程是由公司出資人依法制定，調整公司內部組織關系和公司運行機制的根本規定，是公司其他制度制定的基本依據，其他制度不得與公司章程相悖。2）企業管理制度要覆蓋經營管理各領域。企業要全面梳理既有的業務領域、管理領域，確立一定的標準，分為相應的管理系統、子系統等，構建制度的橫斷面，在此基礎上展開制度建設，拓展新的業務后及時補充相應規定，確保企業經營管理的各個方面都要有相應管理制度可依。同時，各系統、各領域的管理制度應當相互協調、和諧統一。3）企業管理制度要有明確的層級。以章程為統領，章程具有最高效力。章程之下可以劃分為基本管理制度、具體規章制度。基本管理制度是調整各管理領域普遍性的關系、規范相關行為的制度，作出的規定可以是概括性的、原則性的，但一定要涵蓋該領域的全部管理關系，為具體規章制度提供上位依據。具體規章制度與基本管理制度相銜接，包括基本管理制度的實施辦法以及調整管理領域中某一方面的關系、規范相關行為的制度。下一層級的管理制度不得與上一層級的管理制度相矛盾、不得修改上一層級的管理制度。制度層級不宜太多，以防止制度泛濫。為了方便識別企業管理制度的層級效力，最大限度防止制度沖突，要下決心統一規范制度名稱，力爭做到從名稱就可以判斷效力高低。如第一層級稱章程；第二層級的基本管理制度稱為管理辦法；第三層級的具體規章制度稱為實施辦法、規定、規程，其中實施辦法是基本管理制度的全面細化，規定、規程是基本管理制度中某一方面問題的細化。同一層級的制度名稱不宜太多，否則容易造成認識混亂。

3.3明確效力范圍

企業管理制度效力即管理制度的約束力，適用的主體應當按照管理制度規定的行為模式來行為，否則，將受到紀律處分或法律制裁。借鑒法的效力范圍，企業管理制度的效力范圍也可以分為對人的效力范圍、空間效力范圍和時間效力范圍。企業管理制度對企業及其出資人、管理人員和其他員工有效。但是，并不是每一個管理制度均對這些主體具有約束力。如我國《公司法》規定，“公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力”。企業管理制度還可以直接適用于其全資子企業。從空間角度看，企業管理制度在其管轄范圍內有效，有的管理制度對進入企業領域的企業以外人員有約束力。為了便于執行，企業管理制度的生效時間可以明確為自制度公布之日起生效，或在制度中規定具體的生效時間；企業管理制度的廢止宜全部采用明示方式，即在新制度中明文規定廢止舊制度。借鑒法的溯及力原則，企業管理制度原則上應當不溯及既往，但紀律處分的規定宜采用“從舊兼從輕”的原則。在企業集團中，母公司為了實現集團戰略，可以通過股東代表或派出董事、高級管理人員在控股企業的決策程序中發揮作用，推動其管理制度在控股企業適用。

3.4切實保障實施

企業管理制度的實施是指企業管理制度在企業管理中具體運用的過程。法律在被創制之初僅是一種文本意義的法律，企業管理制度在被制定出來之初也僅是一種文本意義上的制度，通過實施才從文本轉化為現實的行為規范，不實施或實施不了，也如同一紙空文。考慮到不是所有企業管理制度都具有可訴性，企業管理制度的實施強調執行、遵守、監督三個方面。制度的執行是指企業的出資人和企業的管理部門、管理人員按照制度的規定行使職權、履行職責的活動。制度的遵守是指制度適用的主體以制度規范為行為準則，自覺行使權利、履行義務的活動。制度的監督是指企業內部專門成立的監督部門及其他管理部門、董事、監事、管理人員等對執行或遵守制度的監視督促。為確保企業管理制度的實施，在制定時要明確違反的情形和應承擔的責任。制度后要向適用的主體公開，并加強宣傳教育，促使相關主體增強認同感、自覺遵守。特別是要加強制度執行、遵守的監督檢查，對違反者嚴格追責，這是確保制度實施的根本保障。

3.5規范解決沖突

企業業務領域眾多，管理制度制定主體各異、時間不一，各領域、各層級的管理制度不可避免會發生矛盾，如何解決適用中的沖突是必須要回答的問題。借鑒法律沖突解決的原則，企業管理制度沖突按照以下原則解決為宜：1）上位制度優于下位制度。制度的效力等級首先取決于其制定主體或決策主體在企業中的地位，由不同主體制定或決策的制度，效力等級不相同，權力機構制定的制度效力最高，決策機構制定的制度效力高于執行機構制定的制度。2）特別制度優于一般制度。當同一主體在某一管理領域既有一般性制度規定，又有特殊制度規定時，特殊制度的效力優于一般制度。3）新的制度優于舊的制度。當同一主體按照相同的程序先后就同一管理領域的問題制定了兩個以上的制度時，新制定的制度效力優于舊的制度。法律是治國之重器，良法是善治之前提。行之有效的企業管理制度也是依法治企的前提。充分借鑒應用我國社會主義法的法理，高質量高效率健全完善企業管理制度體系，扎實推進企業管理制度實施，必將全面推進依法治企，保障和促進企業持續健康發展。

參考文獻

[1]國家統一法律職業資格考試輔導用書編輯委員會.國家統一法律職業資格考試輔導用書[M].北京：法律出版社，2018

[2]張恒山.黨政干部法治教程[M].北京：中國人民大學出版社，2017

[3]沈宗靈.法理學[M].4版.北京：北京大學出版社,2014

[4]《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》輔導讀本[M].北京：人民出版社，2014

作者：張美厚 單位：中國國家鐵路集團有限公司企業管理和法律事務部