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第1篇：金融行為處罰辦法范文

一、檢查行為應當依法規范

執法檢查是中國人民銀行依照有關法律、行政法規的規定，對監督管理對象依照法定程序進行的檢查、監督行為。1?一般檢查規則。根據《行政處罰法》第三十七條的規定，中國人民銀行組織對監管對象進行檢查，其派出的檢查人員不得少于兩人，檢查時應當向當事人或者有關人員出示證件；并且，如果檢查人員與當事人有直接利害關系的，還應當進行回避；詢問和檢查應當制作筆錄。2?取證程序。中國人民銀行在收集證據時，可以采取抽樣取證的方法；在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，經機構負債人總、分、支行行長批準，可以將證據先行登記保存；中國人民銀行在調查非法金融機構和非法金融業務活動時，對與案件有關的情況和資料，可以采取記錄、復制、錄音等手段取得證據。3?執行有關紀律。檢查人員應當嚴格執行中國人民銀行制定的檢查紀律，如不得向被檢查單位吃、拿、卡、要，不得循私枉法，實事求是，不得隨意夸大或者縮小違法事實等等。

二、處罰行為應當規范適當

處罰是中國人民銀行根據被檢查單位的違法事實和情節，依照法律、行政法規的規定作出并執行處罰決定的行為。

（一）根據《行政處罰法》的規定，中國人民銀行可以作出的行政處罰決定包括：警告；一定數額的罰款，責令停業整頓，沒收違法所得、沒收非法財物，暫扣或者吊銷經營金融業務許可證以及法律、行政法規規定的其他行政處罰。根據法律規定，限制人身自由的行政處罰只能有公安機關作出，因此，中國人民銀行不能作出行政拘留的處罰決定；同樣，暫扣、吊銷營業執照的行政處罰，人民銀行也無權作出，而只能由工商行政管理部門作出。

（二）處罰依據適當，掌握法律沖突原則。法律沖突是指不同法律規范對同一違法事實的認定和處罰不一致而產生的沖突和矛盾。中國人民銀行的工作人員應當掌握下述法律沖突原則：1.層次沖突原則，即不同層級的法律規范發生沖突時，應當以層級較高的法律規范作為依據。如《商業銀行法》和《金融違法行為處罰辦法》對某一行為的處罰發生沖突時，因為前者是法律，而后者則僅是一部法規，從層級上講，前者要高于后者，因此，應當依據前者進行處罰。目前，我國的法律規范按層級從高到低依次為：法律、行政法規、地方性法規、部委規章和地方性規章。2.特別沖突原則，即特別法和一般法發生沖突時，應當依據特別法進行處罰。如《中國人民銀行法》和《行政處罰法》發生沖突時，因為后者屬于特別法，因此，應當依據后者作出處罰決定。3.實際沖突原則，即制定時間先后不一樣的法律規范發生沖突時，應當依據制定較晚的法律規范處罰。掌握并熟練運用層級沖突原則，對于中國人民銀行依法行使，對金融違法行為作出定性準確、輕重適當的處罰意義重大。此外，在進行處罰時，人民銀行的工作人員還要注意法律廢止、重新修訂問題，不能依據已經廢止的法律作出行政處罰決定，應從實施之日起，依照重新修訂的法律進行處罰。

（三）遵循處罰原則。中國人民銀行作出行政處罰決定，應當依照法律、行政法規的規定進行，在執行中應遵循以下原則：1?處罰法定原則。即沒有法律依據的，處罰行為無效；對違法行為給予行政處罰的規定必須公布，未經公布的，不得作為行政處罰依據；違法事實不清楚或者違法事實不能成立的，不得給予行政處罰。2?一事不再罰原則。即對當事人的同一違法事實不得給予兩次以上罰款的行政處罰。3?罪罰相當原則。即中國人銀行在設定和實施行政處罰，應當依照違法行為的事實、性質、情節以及對社會的危害程度，作出輕重適當的處罰。4?對同一違法事實不得同時依據兩部以上法律、法規處罰原則。5?不得因當事人申辯而加重處罰原則等等。

（四）制作處罰決定書應當規范。處罰決定書是由中國人民銀行制作，用以裁明當事人違法事項和對其處罰情況的書面證明文件。一是規范的處罰決定書應當記載下列事項：1?當事人的姓名或者名稱、地址；2?違反法律、法規、規章的事實和證據；3?處罰決定的履行方式和期限；4?不服處罰決定，申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限；5?作出處罰決定的金融行政機關名稱和日期；6?處罰決定的履行方式和期限等內容。處罰決定還必須加蓋作出決定的人民銀行的印章。二是處罰決定書使用的法律用語必須規范。如某金融機構擅自將經營金融業務許可證出借給他人使用，并獲利3萬元。某人行根據《商業銀行法》第七十四條第八款規定，決定對其處以違法所得3倍的罰款。在下達的處罰決定書中，卻使用了“處以9萬元罰金”的字眼，這就是一個明顯的錯誤，因為“罰金”是刑法中的概念，只有司法機關才可以使用，人行用“罰款”兩字才準確。再如對當事人是作出“行政處分”還是“紀律處分”也要嚴格區分；行政處分是對國家行政人員實施的處罰，而人行在對商業銀行和其他金融機構責任人進行處罰時，因為處罰對象非國家行政人員，因此只能進行“紀律處分”。

在作出行政處罰決定時，執法人員還要注意以下三點：一是不能隨意處罰。處罰決定必須嚴格符合有關法律、法規、規章的規定，不能信口開河，隨意設定處罰檔次和處罰方式。如某金融機構設立分支機構未經人行批準，某人行依照《金融違法行為處罰辦法》，作出“給予警告，并處3萬元罰款，對該機構負責人給予記過的紀律處分”的處罰決定。這個處罰決定其實是個錯誤決定，其錯誤就在于隨意變更處罰幅度。因為依照《金融違法行為處罰辦法》第五條之規定，對于擅自設立分支機構的金融機構應處以“5萬元以上30萬元以下”罰款，對機構負責人應處以“撤職直至開除”的紀律處分。還有一種情況就是隨意設定處罰種類。如讓違反《金融違法行為處罰辦法》有關規定的金融機構負責人“寫出書面檢討”，這種“處罰”該辦法中其實并沒有，因此是一種隨意設定處罰種類行為。二是不能隨意更改處罰決定。處罰決定是一種非常嚴肅的法律文書，一經作出即應嚴格履行，不得隨意更改。人行在處罰應堅持原則，制止討價還價行為，堅決維護處罰決定的嚴肅性。三是適當運用從輕、減輕處罰原則。為了體現“重教育、輕處罰”的輕罰精神，《行政處罰法》規定了應當從輕、減輕處罰的情節，如當事人主動消除危害后果，配合執法機關查處違法行為有立功表現等，對于“違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的”，可不行政處罰。這些原則，人行在執法時應慎重掌握，不要隨意減罰，也不要當減不減，重罰輕教。

三、處罰應嚴格履行告知、送達、聽證程序

1?人民銀行在作出處罰決定前，應當告知當事人作出處罰的事實、理由和證據，并告知對方有陳述和申辯的權力。除非當事人放棄了該項權力，否則，如果人民銀行沒有履行告知義務，那么其作出的處罰決定就沒有法律效力。2?送達程序。人行作出處罰決定后，應當將處罰決定書當場交付給當事人，或者按《民事訴訟法》的有關規定，在七日內送達并由對方回證。人民銀行可選擇：直接送達、留置送達、委托送達、郵寄送達、轉交送達、公告送達六種方式之一進行送達。3?聽證程序。人民銀行對金融機構作出責令停業整頓、吊銷經營金融業務許可證、資格證、較大數額的罰款“較大數額的罰款”具體是指：中國人民銀行縣級支行為5萬元以上，中心支行為20萬元以上，分行為50萬元以上，總行為300萬元以上，上列數額均不含本數等處罰決定之前，應當告知被處罰對象有要求舉行聽證的權力；如果當事人要求舉行聽證，作出處罰決定的人民銀行應當舉行聽證。人民銀行應在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點。當事人可以親自也可以委托他人參加聽證，就調查人員所列違法事實、證據和處罰建議進行申辯、質證。

第2篇：金融行為處罰辦法范文

關鍵詞：財政存款；界定；依據

一、財政存款在央行履職中的歷史地位和作用

（一）財政存款的含義《金融違法行為處罰辦法》對財政存款解釋為“財政存款是國家財政在集中分配國民收入的過程中，對其中待分配、待使用和結余部分形成的存款，以及財政撥付款項后所形成的存款的總稱。財政存款又稱財政金庫存款，是財政部門存放銀行的貨幣資金，是由歷年的財政結余及當年財政預算收入待用款所形成的，具體說，是由財政先收后支的待用款和收大于支的結余款在銀行形成的，它可以分為中央金庫存款和地方金庫存款。我國財政收支實行金庫制度，設立中央金庫和地方金庫，國家的一切財政收入都納入同級金庫，一切財政支出都由同級金庫撥付?！薄吨腥A人民共和國中國人民銀行法》規定，中國人民銀行經理國庫，財政金庫收支。

（二）財政存款在央行成立之初作為信貸資金管理的一種手段1983年國務院決定由人民銀行專門行使中央銀行職能，為了加強信貸資金集中管理，人民銀行必須掌握一定數量的信貸資金，同時國務院將財政金庫存款和機關團體、部隊等財政性存款，劃為人民銀行的信貸資金，各金融機構要全額繳存人民銀行。1985年銀發［85］第281號，明確了專業銀行財政性存款業務的范圍和職責、繳存時間要求及有關處罰規定，此時財政存款的范圍包括：財政金庫存款、地方財政預算外存款、機關團體、部隊存款等。

（三）財政存款制度變革1998年存款準備金制度改革，對繳存款基本原則重新進行核定，劃定財政存款的范圍是“金融機構代辦的中央預算收入、地方金庫存款和發行國債款項等財政存款是中央銀行的資金來源，應全額就地劃繳中國人民銀行”，改革主要有兩方面的變化：一是將財政性存款中的機關團體、財政預算外存款等劃為一般存款；二是規定財政存款是中央銀行的資金來源。近些年，部分銀行的財政預算外存款科目重新納入財政存款繳存范圍，財預【2010】88號將全部預算外收入納入預算管理。

二、財政存款的劃分及在央行履職中性質和作用的爭議

第一，財政存款劃分范圍認識上的差異。財政預算收入方面稅務機關征收的預算收入作為財政性存款，在收繳入庫方面基本沒有爭議，現階段各基層人民銀行“金融機構繳來財政性存款”科目大多只收到這類資金。近幾年財政等征收機關征收的預算收入在收繳方面有很多變化，而人民銀行財政性繳存款除繳存范圍有變化外，其余“仍按原規定執行”央行規章長期不變，很多制度在時間的蹉跎中執行上形成偏差，基層金融機構甚至人民銀行工作人員認為非稅收入、社會保險基金收入等財政機關征收的預算收入不應作為財政性存款繳存；財政金庫存款方面認為財政部門在商業銀行開立的扶貧資金、支農周轉金、會計核算中心賬戶等形成的各種財政預算專項存款，已經撥出國庫是一般存款?；谝陨险J識，占財政存款決大多數的資金沒有100%劃繳人民銀行，根據《金融違法行為處罰辦法》對財政存款的解釋我們認為上述公共財政資金不是機關團體等一般存款，應作為財政性存款。第二，認為財政性繳存款不是貨幣信貸工具。我國目前的貨幣政策工具包括再貸款、利率、公開市場操作、存款準備金、再貼現、指導性信貸計劃和信貸政策，財政性繳存款未在其中，另外，由于財政性繳存款比例是100%，不具有調節貨幣供應量的功能。第三，筆者贊同以下觀點，認為財政性存款的變化是與經濟金融形勢以及人民銀行履職要求緊密相關。隨著貨幣政策由適度、到適度從緊、再到適度寬松等，央行多次上調或下調存款準備金率，一般存款準備金作為主要貨幣政策工具被多次使用，而財政性繳存款對貨幣政策的影響，取決于金融機構對繳存款制度落實情況。當金融機構完整、規范的向人民銀行繳存財政性存款時，由于全額繳存沒有彈性，對貨幣政策影響恒定，但當貨幣政策緊縮金融機構處于“流動”，或當貨幣政策寬松金融機構處于“流動性泛濫”時，制度執行不到位，有可能導致金融機構出現道德風險，財政存款在金融機構與人民銀行之間不規則流動，在一定程度上會造成基礎貨幣流失，弱化甚至遞減宏觀調控政策效應，與央行貨幣政策相悖，增加了宏觀調控的難度。第四，一種觀點認為人民銀行非商業機構沒有追求自身利益的動機，財政存款多點、少點無關央行大礙；另一種觀點認為經理國庫發揮國庫監督職責，是我國市場經濟發展和民主政治建設的客觀需要。公共財政資金的管理關系到政府能否有效履行公共服務職能、促進國民經濟健康發展以及整個社會和諧穩定，公共財政資金的運行管理必須確保全程處于有效監督和制約之下。人民銀行作為政府部門和中央銀行雙重身份，安全、高效、公平的履行國家金庫職責，避免公共權力被濫用，顯得尤為重要。不言而喻，筆者支持后者。

三、國庫經收處業務管理中存在的問題

筆者通過對轄內金融機構實地調研檢查中發現國庫經收處業務管理不規范問題突出，主要表現在：一是國庫經收處把財政性存款中稅款收入，必須納入“待結算財政款項”科目的資金，轉入一般的活期存款科目核算，未按100%的比例劃繳人民銀行。二是國庫經收處把財政性存款中的，非稅收入、社會保險基金收入，例如、金融機構把專項收入、行政事業性收費收入、具有行政處罰權的行政機關收納的罰沒收入等，沒有納入“待結算財政款項”科目核算，而當作一般存款科目核算，未全額劃繳人民銀行。三是金融機構把各級財政撥入的各種專項資金，例如、財政部門在商業銀行開立的扶貧資金、支農周轉金、會計核算中心賬戶等形成的各種財政預算專項存款，當作一般存款核算，未全額劃繳人民銀行。

四、財政性存款界定的依據

財政存款在中央銀行成立之際，就由國務院劃為人民銀行的信貸資金，《中華人民共和國中國人民銀行法》規定中國人民銀行經理國庫負責辦理國家預算收入和支出。2004年7月22日（人行與銀監分設后）銀辦函【2004】387《中國人民銀行辦公廳關于國庫經收處延壓稅票行為進行處罰適用法律等有關問題的批復》第二條“關于處罰標準的問題按《金融違法行為處罰辦法》第二十二條......處5萬元以上30萬元以下的罰款?！?，國務院頒布的《金融違法行為處罰辦法》規定“各銀行吸收的財政存款都必須按照中國人民銀行有關規定及時上繳人民銀行，不得占壓，同時，不得將財政存款擠占挪用到其他科目”，由此可見金融機構：一是國庫經收處經收的稅款收入，未列入“待結算財政款項”科目；二是國庫經收處經收的財政機關收納的非稅收入、社會保險基金收入等，未列入“待結算財政款項”科目；三是金融機構把各級財政撥入的各種專項資金等形成的各種財政預算專項存款，作為一般存款科目，上述三項違法行為進行處罰適用《金融違法行為處罰辦法》。另外，中國人民銀行令【2001】1號《商業銀行、信用社國庫業務管理辦法》第四十一條“（三）國庫經收處將經收稅款轉入待結算財政款項以外其他科目或賬戶，視同挪用預算收入處理”。財政部、中國人民銀行財預字【1998】201號《罰款代收代繳管理辦法》規定代收機構代收的罰款，應統一使用“待結算財政款項”科目專戶核算，1999年云南省財政廳中國人民銀行昆明中心支行云財綜【1999】42號“關于印發《云南省行政事業性收費委托銀行代收辦法實施細則》的通知”“規定收款專戶行...應在待結算財政款項科目核算”。雖然上述文件規定時間較長，但至今仍然具有法律效力。

五、經理國庫及財政性繳存款管理中存在的問題

第一，長期以來全額繳存人民銀行的財政存款被視為對金融機構的流動性無影響，未得到有效重視。對金融機構而言，財政存款具有金額大、存放時間長的特點，爭取財政存款可以取得低成本資金，各金融機構想盡各種辦法規避繳存財政性存款，國庫資金流失現象十分嚴重。第二，財政存款規定過于原則，不夠具體，缺乏界定財政存款的具體條款，實際操作中有一定難度。第三，最容易導致財政存款被占壓是科目使用環節。雖然人民銀行總行規定了金融機構繳存的具體會計科目范圍，但是，有些金融機構的會計科目說明較為籠統，同時近些年財政資金變化較大，名目繁多，基層行難以根據會計科目說明來判斷具體財政資金放入哪個科目核算，客觀上導致了財政存款被占壓。第四，目前人民銀行對存款準備金的管理規定依據（銀發〔2004〕302號）：規定貨幣信貸部門負責組織存款準備金管理、監督、處罰和動用審批工作，會計部門負責存款準備金交存范圍的會計科目審定工作，營業部門負責存款準備金的報表審查、資金收繳和日?？己斯ぷ鳎斦岳U存款是否與存款準備金制度等同管理不明確。同時，財政收入和支出的監管還涉及國庫部門，多部門監管難以形成合力。

第3篇：金融行為處罰辦法范文

關鍵詞：行政執法；法律風險；人民銀行

中圖分類號：F830.5 文獻標識碼：B 文章編號：1674-0017-2012（5）-0085-05

近年來，中國人民銀行及其分支機構按照國務院《全面推進依法行政實施綱要》確定的目標和要求，不斷完善行政執法的制度體制機制，嚴格規范行使法律授予的執法權力，促進了中央銀行職責的高效履行。但是，由于部分法律制度的不健全、執法人員在操作上的不規范、以及個別人員素質不高等主客觀原因，基層人民銀行在行政執法過程中仍然面臨許多法律風險。筆者在充分調研和多年關注的基礎上，對基層人民銀行行政執法存在的法律風險點進行了梳理歸納，分析了產生風險的原因，有針對性地提出了防范和化解風險的政策建議和對策。

一、行政執法及其法律風險的界定

對于行政執法有廣義和狹義兩種理解。廣義的行政執法指行政機關執行法律（此處指廣義的法律，包括法律、行政法規、規章等法律規范），依法進行社會管理和服務的全部活動；狹義的行政執法指行政主體依照法律法規規章規定的職責、權限和程序，針對特定的行政相對人和特定事項處理行政事務，并直接影響行政相對人的權利義務的行為。本文采用狹義的理解，將行政執法界定為人民銀行在履職過程中對行政相對人作出的行政處罰、行政許可、行政調查、行政復議等具體行政行為。

對于風險，也有兩種理解，一種認為風險即為后果的不確定性；另一種理解為，一定的行為做出后產生負面結果的可能性。從指導實踐的實際效用和通常的語境來分析，筆者認為第二種理解更符合人們對風險進行研究和探討的本意。因此，筆者將基層人民銀行的行政執法法律風險界定為：由于基層人民銀行的行政執法行為而導致人民銀行遭受法律上的不利后果的可能性，比如引發的行政爭議、行政復議、行政訴訟等。

二、基層人民銀行行政執法法律風險的表現

通過對各類執法行為和出現的執法糾紛的分析，筆者將人民銀行執法中的法律風險大致分為四類，即制度風險、操作風險、人員風險、體制風險。

（一）制度風險

1、制度缺失。舉兩例加以說明：一是履行金融統計職責缺乏完整充分的法律依據。根據國務院關于人民銀行的“三定”方案，人民銀行負有制定和組織實施金融業綜合統計制度，負責數據匯總和宏觀經濟分析與預測，統一編制全國金融統計數據、報表，并按國家有關規定予以公布的職責。《中國人民銀行法》也規定“中國人民銀行負責統一編制全國金融統計數據、報表，并按照國家有關規定予以公布”。但該法只有銀行業金融機構向人民銀行報送有關統計報表和資料的強制性規定，對其他金融行業以及企業和個人沒有剛性要求，從而很難保證人民銀行從證券業、保險業和其他行業及時、完整、準確獲得所需的統計資料，使得目前開展頻繁的各類專項調查活動在推進過程中遇到一些阻力和困難。

二是人民銀行對部分人民幣違法行為沒有處罰權。人民銀行雖然具有與人民幣管理相關的行政許可權、監督管理權和大部分的行政處罰權，但《人民幣管理條例》第四十四條規定，對于非法買賣流通人民幣、非法裝幀和經營流通人民幣以及制作、仿制、買賣人民幣圖樣等三類違法行為由工商行政管理機關和其他行政執法機關實施行政處罰；而這并不是工商行政管理等其他行政機關的主要業務，他們對處罰上述三類違法行為缺乏主動性和積極性，通常都是由人民銀行主動登門邀請工商部門進行聯合執法行動，才能有所推進。這種行政許可權、監督管理權與部分行政處罰權相分離的情況使人民銀行對人民幣管理工作受到影響。還有，當金融機構出現不能滿足社會公眾合理的券別調劑要求、金融機構繳存款質量差、流通券與殘損券相互夾帶等違規現象時，人民銀行只能采取通報、限期整改的方式要求金融機構予以糾正，《人民幣管理條例》及其他部門規章、規范性文件沒有對此處罰的條款，導致屢查屢犯的情況時有發生。

2、制度滯后。比如1988年制定頒布的《現金管理暫行條例》，已經暫行了20余年，明顯滯后于經濟金融的發展。一是管理主體發生變化。該《條例》中明確了中國人民銀行是現金管理的主管機關，開戶銀行是現金管理的具體實施者，賦有對開戶單位收支、使用現金進行監督管理的職責，但隨著金融體制改革，各開戶銀行已成為以追求最大利潤作為經營目標的金融企業，再由開戶銀行實施管理和處罰的在法理上有沖突。同時，出于自身業務發展和競爭需要，開戶銀行往往把方便的現金支付作為競爭的一種“服務手段”，缺乏進行積極管理的內在動力。二是現金使用范圍條款涵蓋面窄，該《條例》第五條規定在8種情況下使用現金，難以適應目前種類繁多的經濟往來結算需要，導致單位和個人不得不借用多種名義套取現金。三是結算起點低，該《條例》根據當時情況規定結算起點1000元，至今沒有進行調整，已不能滿足當前大額現金支付的需要。四是法律責任條款不完善、操作性不強，《條例》中“法律責任”條款對開戶銀行不履行職責應承擔的責任和應給予的罰則過于原則化，如在1999年的《金融違法行為處罰辦法》第十九條中，對單位或者個人超限額提取現金行為的處罰作了明確規定，但《條例》中有關超限額的處罰不明確，使處罰缺乏可操作性。五是不適應日益現代化、科技化的現金結算方式，在自動取款機提取現金游離于現金管理制度之外，形成制度上的漏洞。

1983年制定頒布的《金銀管理條例》也已經實施了26年，26年來我國黃金市場的體制已發生了根本性的變化，有些條款已經過時，可以說該《條例》更多地表現為和市場發展本身背道而馳。比如，第三條規定：國家對金銀實行統一管理、統購統配的政策，而在2001 年，“統一管理、統購統配的政策”就被宣布停止。又比如，第四條規定了中國人民銀行“會同國家有關主管機關審批經營（包括加工、銷售）金銀制品”， 而該審批制也已經被核準制取代（依據是中國人民銀行等三部委2001年10月31日下發的《關于規范黃金制品零售市場有關問題的通知》） 。黃金市場越來越多市場化，人民銀行作為黃金市場主管部門的行政管理職能也發生了轉變，但《條例》一直沒有修訂，執法部門僅僅以部門規章和規范性文件來作為執法依據，位階過低，而且在內容上大大突破了上位法，成為依法行政中的一個不正常的現象。

3、部分制度規定在欠發達地區難以貫徹執行。主要是部分行政處罰額度設定過高，導致在中西部欠發達地區執行起來有一定的現實困難。

一是《反洗錢法》第三十二條對金融機構不履行特定反洗錢義務時的罰款只規定了兩個檔次，最低起點為20萬元，對于經濟相對落后地區的中小金融機構如果嚴格按照規定進行處罰，可能會直接影響到中小金融機構的正常經營。因此，在執法過程中，通常是人民銀行千方百計的為金融機構尋找理由減輕負擔，要么牽強的用其他法律依據進行較小額度的罰款，要么就是將違法事實輕描淡寫僅僅要求責令整改，使得反洗錢執法力度弱化，且帶有一定的隨意性，造成執法風險隱患。

二是《票據管理實施辦法》第三十一條對簽發空頭支票或者簽發與其預留的簽章不符的支票行為的罰款數額是票面金額5%但不低于1000元。實踐中真正惡意透支簽發空頭支票的情況還是少數，但該《辦法》既沒有違規情節的檔次劃分，也沒有處罰金額的檔次劃分，使得很多首次、偶犯的企業，特別是票面金額大、透支金額很少的企業處罰過重。被處罰企業要求以透支金額作為罰款的計算基數導致了被處罰單位缺乏主動繳納罰款的積極性，罰沒款的入庫率受到影響。

4、部分制度之間存在沖突。例如《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》的部分規定與《行政許可法》和《中國人民銀行行政許可實施辦法》相沖突。首先，主體資格沖突。依照《行政許可法》第二十二條、二十三條、二十四條之規定，行政許可只能由具有行政許可權的行政機關，法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織，或由行政機關依法委托給其他行政機關實施。而依據《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》第二十八條之規定，申請人并不直接向人民銀行提出開戶許可申請，而是向銀行提出，銀行經審查后報人民銀行進行核準。由于銀行屬于金融企業，且沒有法律、法規的明確授權，因而不具有實施行政許可的資格，如果申請人依據《行政許可法》對此提出置疑，人民銀行將處于被動地位。其次，程序規定沖突。（1）受理環節在“銀行”進行，人民銀行并不參與，不符合《行政許可法》第三十二條第二款的規定和《實施辦法》第十八條第二款的規定，使開戶申請受理環節的4個行政許可格式文書沒有使用的現實條件；（2）準予開戶和不予開戶的操作程序中經辦人員獨立操作完成開戶許可證的核發程序，不符合《實施辦法》第二十三條第一款規定的除當場準予行政許可并制發行政許可證件以外，準予行政許可或者不予行政許可應報本行行長（主任）或者主管副行長（副主任）審查批準的規定，導致對經辦人員缺乏必要的制度約束，存在較大的法律風險；（3）開戶許可證正、副本上均加蓋賬戶管理專用章的規定與《實施辦法》第二十四條（依據《行政許可法》第三十九條）要求在行政許可證件上加蓋行章的規定不符；（4）由銀行向申請人送達行政許可證件不符合《行政許可法》關于由行政機關送達的規定和《實施辦法》第三十二條關于由人民銀行向申請人送達行政許可格式文本的規定，而且銀行是否及時送達申請人，人民銀行無法了解和控制。

5、制度操作性較差。主要是法律法規缺少配套、細化的操作規則，在實際執法過程中容易產生偏差和隨意性。

比如，在《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》中，因其他結算需要開立一般賬戶時應出具哪些資料、銀行結算賬戶管理檔案保管方式、存款人辦理臨時賬戶展期應出具哪些資料、銀行向人民銀行報告存款人變更信息應提交的哪些資料、銀行向人民銀行報送存款人開銷戶資料的時限規定等沒有配套的規范性文件來解釋辦理這些業務的具體操作要求。

又如，《國家金庫條例實施細則》規定，“各級國庫有權督促檢查國庫經收處和其他征收機關所收稅款是否按規定及時全部繳入國庫，發現拖延或違法不繳的，應及時查究處理。”由于細則沒有對“及時查究處理”的職責和權限做出明確規定，基層國庫在履行職責的過程中發現問題后，除了有權反映和拒絕辦理外，缺乏行之有效的處置手段。

（二）操作風險

人民銀行履行職責是由具體的執法行為來體現的，執法行為是對法律法規規章的執行和具體運用，在操作層面存在著一定的法律風險。

1、反洗錢調查的授權風險?！斗聪村X法》第二十三條第一款明確規定，只有國務院反洗錢行政主管部門或者其省一級派出機構才具有反洗錢行政調查權。其立法目的是防止反洗錢行政調查權的濫用。但在反洗錢業務開展初期，部分省會中心支行采取行政授權的方式，將反洗錢行政調查權下放到了地市州中心支行的情況。更有甚者，有些地市中支的同志認為，中支可以繼續授權給縣支行。按照“法無明文規定不可為”的行政法原則，即使省一級派出機構要授權到地市一級，其授權行為本身也是應該有明確的法律依據。關于授權從現行法律規定看，只有《中國人民銀行法》第十三條規定，中國人民銀行的分支機構根據中國人民銀行的授權，維護本轄區的金融穩定，承辦有關業務。并沒有規定大區分行或省會城市中心支行可以對地市州中心支行授權。因此，如果被調查單位據此對調查主體的合法性提出異議，被授權的調查單位很可能得不到法律的認可和支持。

2、違反執法程序帶來法律風險。行政許可法、行政處罰法以及人民銀行的部分規章中都規定，在作出不利于行政相對人的具體行政行為時，應當明確告知行政相對人有陳述權、申辯權和要求聽證、行政復議、行政訴訟的權利。但在基層人民銀行部分業務處理中執行得并不到位，比如在在貸款卡發放的行政許可、假幣的收繳（授權金融機構代為行使）和沒收（人民銀行在回籠貨幣時行使）的業務處理中通常沒有相關權利和救濟渠道的告知環節。行政相對人若依據行政許可法、行政處罰法、行政復議法和行政訴訟法對人民銀行的執法行為進行質疑和責任追究，在法理上成立的。

3、執法檢查方式存在瑕疵。如基層人民銀行在檢查金融機構執行有關假幣鑒定、收繳、管理規定的時候，一些單位采取由檢查人員持假幣到商業銀行網點存儲的暗訪方式進行檢查，據此來確定商業銀行是否嚴格執行《人民幣管理條例》和《假幣收繳鑒定管理辦法》，并以此為依據對金融機構實施處罰。以這種方式驗證違法行為并給予行政處罰的做法并不可取，存在一定的法律風險。二現場檢查操作不規范（如現場檢查通知書、現場檢查工作底稿、事實確認書等文件制作不規范，現場檢查檔案不完整）以及現場檢查取證不規范（現場檢查中未能有效固定證據，不注重取證程序和證據形式的合法性，對取得的證據材料未能妥善保管）而引發的法律風險。

4、忽視程序。在基層行的執法活動中，未能嚴格按照法律規定的程序操作，隨意減少執法環節的問題比較普遍。如在現場檢查中要求有工作底稿、取證記錄、事實確認書，但部分執法人員認為環節太繁瑣，對查出的問題只在工作底稿和事實確認書上反映，而對取證記錄這一重要環節進行了刪減，造成執法過程不嚴密。

（三）人員風險

執法行為是抽象的法律概念，最終都要落實為執法人員的具體行動，這就必然會受到執法人員個人能力素質、思想道德等主觀因素的影響，給基層人民銀行執法帶來一定法律風險。

1、部分執法人員工作能力和素質造成的風險。主要表現為對法律法規的認知能力不強，對執法依據理解不準確，或者業務能力不強，調查不深入細致，最終導致對案件事實認定不準，處罰不當，造成執法失誤。例如某中心支行在對一家企業進行空頭支票行政處罰時，將《行政處罰程序規定》第二十五條“當事人要求陳述和申辯的，在收到《中國人民銀行行政處罰意見告知書》之日起5個工作日內將陳述和申辯的書面材料提交中國人民銀行”的規定，理解為人民銀行作出正式處罰決定的時限，在發出《行政處罰意見告知書》后5天內就向當事人下發了《行政處罰決定書》，導致當事人向其上級行提起了行政復議。

2、隨意行使自由裁量權。執法部門和執法人員根據實際情況，作出自己的判斷，運用一定的自由裁量權是必要的，也是合理的。比如，在對一個具體違法行為進行處罰時，對客觀事實的判斷和認定就必然帶有執法人員的主觀因素，對是否屬于“情節嚴重”的認定，就決定了罰與不罰、罰多和罰少的最終結果。在基層行的執法中，存在著相同性質、情節類似、程度相近的案件不同的處罰結果的情況，給“人情執法”、“關系執法”留有空間。

3、執法人員道德風險。由于能力素質的差異導致的執法風險是“無心之過”，個人道德風險則是“有意為之”。總體上說，人民銀行有一支過硬的執法隊伍，但也存在個別工作人員為個人利益或他人請托而隨意執法。比如因個人感情和關系對違法行為視而不見，當罰的不罰，消極的不作為；對情節輕微的違法行為，從重、加重處罰，“積極”的亂作為；甚至沒有法律法規依據的越位執法，給人民銀行的正常執法帶來風險隱患。雖然這種風險表現出來的案例不多，但從風險分析的角度，也應給予關注。

（四）體制風險

1、基層人民銀行與同級外匯管理機構的關系。從行政法律性質上來講，國家外匯管理局是由人民銀行管理的國家行政機構，具有行政法上相對獨立的主體地位。但目前的體制下，外匯局的分支機構都是與當地的人民銀行合署辦公，各級人民銀行的行政領導兼任外管局分支機構的行政領導。外匯管理中的行政執法事項比較繁雜，特別是行政許可項目數量很大，而且外匯管理有一套相對獨立的法律法規體系，規范性文件多，各項政策變動頻繁，其中蘊含的行政執法風險也不容忽視，一旦出現行政糾紛，雖然可以以外匯局的名義來應對，但當出現不利的法律后果時，尤其是出現行政賠償等實際損失時，當地人民銀行都會受到影響。因此，在分析基層人民銀行行政執法風險時，對外匯局系統的執法行為也應當給予適當的關注。

2、人民銀行與征信中心的關系。中國人民銀行征信中心是人總行直屬的事業法人單位，與征信管理局承擔的征信行業管理職能不同，主要任務是依據國家的法律法規和人民銀行的規章，統一負責企業和個人征信系統的建設、運行和管理，目前在全國共設立了36個征信分中心，與各人民銀行分支機構的征信管理處合署辦公，征信中心的文件在各分支機構通常都是以人民銀行分支機構的名義向金融機構轉發。征信管理是人民銀行一項新興和發展中的業務，而且涉及到幾乎所有社會公眾和企業，目前，因為征信信息異議而產生的糾紛日益增多，雖然大多是以民事訴訟的形式表現出來的，要求人民銀行承擔連帶責任。這種風險在形式上有些類似于外匯局的行政執法風險，雖然可以以征信中心的名義來應對訴訟，但由于基層征信中心人員和經費上的不獨立，如果有賠償損失等實際的負面后果，依然要由基層人民銀行來承受。

三、防范和化解行政執法法律風險的政策建議

（一）修訂完善相關法律法規和規章，建立健全人民銀行行政執法法律法規體系

人民銀行應成立金融法律工作小組，負責金融法律法規體系整體規劃和法律法規規章清理工作。在金融法律法規體系建設中，應充分發揮總行的重要功能和作用，對現行的金融法律法規進行全面的梳理，查漏補缺，及時修廢。要分清輕重緩急，抓緊落實。編制立法和修法規劃，制定時間表，將急需制定和修改完善的法律法規規章早日提上立法日程，從結構和內容上完善金融法律法規體系，增強各項制度的可行性、操作性，構建起科學合理、操作性強、協調統一、體系完整的法律法規體系，為行政執法活動提供完備的法律法規依據。

（二）加強金融執法隊伍建設，全面提升執法人員法律素養和執法能力

建立健全相關工作制度，采取多種形式和途徑加強對金融執法人員法律知識和執法技能的教育培訓，不斷強化其法律意識、責任意識、風險意識，增強其執法能力。培訓應突出針對性、實用性，緊密結合人民銀行行政執法實踐中出現的風險點學習法律法規規章，準確把握相關條文內容和操作程序。重視以案說法，提高培訓的實際效果；培訓應高質量、高層次，以維護法律的統一性，權威性，盡量避免對法律的不準確理解，比如由總行或者分行定期組織召開行政執法交流和培訓，對從事反洗錢、現金管理、人民幣管理等各類行政執法人員進行專門的法律培訓。在制定人民銀行培訓計劃時，應該把法律知識培訓與人事部門的干部培訓、業務司局的業務培訓整合起來，發揮培訓工作的整體效益。

（三）完善人民銀行內部監督檢查工作機制，強化對金融執法行為的監督檢查

建立健全行政執法人員“準入”制度，對擬從事行政執法工作的人員，由人事部門會同法律部門進行法律考核，確保執法職能部門工作人員具備較高的法律素養；建立健全獎懲機制，定期對行政執法人員進行考核，激勵先進，懲戒落后，并允許進行一定數額的淘汰，將不適應工作要求的人員調離行政執法工作崗位；建立健全責任追究制度，進一步發揮執法監督部門的作用，由法律、監察、內審等部門定期、不定期組織對金融執法活動進行檢查，對違反相關規定的，嚴格依法追究違規違紀執法人員的法律責任，積極防范執法風險。

（四）充分發揮人民銀行各分支機構金融法律工作部門的作用，大力推進依法行政工作

建立健全各級依法行政組織領導機構，為人民銀行依法行政工作的有效開展提供堅實的組織保障，從而確保依法行政工作有領導、有組織，有安排、有部署，有檢查、有監督；建立和完善依法行政工作機制，充分發揮各分支機構法律工作部門的功能和作用，全面提升人民銀行依法行政工作的質量和水平，穩步、持續、全面推進依法行政工作。

參考文獻

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[5]中國人民銀行條法司案例編寫組.中國人民銀行執法與訴訟案件評析[M].北京：中國金融出版社，2009。

The Legal Risk of PBC Branches' Administrative Law Enforcement and Countermeasures

XIN Yu

（Xi'an Branch PBC， Xi'an Shaanxi 710075）

第4篇：金融行為處罰辦法范文

1．存款準備金賬戶透支產生的危害。

(1)影響清算系統的正常運行。在日常業務操作中，同城清算系統差額記賬只有在各同城清算參與者都不透支的情況下進行，由于一個參與者資金透支，將直接影響到其他參與者的清算資金不能按時人賬，其他商業銀行不能充分利用其清算差額，容易形成其他參與者該發出的支付往賬不能正常發出，嚴重影響了支付結算秩序，損壞其他商業銀行的信譽，破壞各銀行間的公平競爭，其他參與者也可以追究人民銀行壓單、壓票的責任。

(2)準備金存款賬戶起不到應有的作用。存款準備金是各類存款的保證，超額準備金是作為支付清算的保證，各國有商業銀行分支行由其省級分行繳納，其賬戶所有資金都可以作為支付清算資金，但對于地方中小金融機構，只有超額準備金才是清算資金，當這些賬戶發生透支時，即出現了存款準備金嚴重不足的情況，當出現支付風險時，地方中小金融機構籌資渠道狹窄，該金融機構將出現支付風險，影響金融系統的穩定。

(3)行庫往來不能及時完成平衡校驗。大額支付系統正式運行后，營業部門與國庫部門之間取消行庫往來，轉變為由發起方通過大額支付系統劃轉，并在每場同城清算差額記賬后由會計營業部門進行平衡校驗。實際操作中，只有在參與同城清算的金融機構無一發生日間透支行為的情況下，會計營業部門才能夠對一場清算結果記賬。這種業務處理上的先后順序，使得金融機構透支行為直接造成行庫往來不能及時完成平衡檢驗，各種國庫資會也就無法完成報解上劃。

2．存款準備金賬戶透支的原因分析。

(1)處罰依據缺位?！吨袊嗣胥y法》雖然規定了不能對各金融機構透支，但沒有規定如果金融機構透支后的處罰辦法，《支付結算辦法》和《票據法》只是對自然人或法人透支情況規定了處罰辦法，對金融機構透支并未規定，各省制定的同城清算管理辦法不具有處罰效力。當某一金融機構發生透支時，當地人民銀行也只能在轄內進行通報批評，并不能對透支行進行處罰，金融機構透支成本低，也是金融機構透支的一個原因。

(2)各金融機構資金調劑渠道狹窄，影響了金融機構資金的籌集。目前，各金融機構的籌資渠道主要有向上級行調撥、向當地人民銀行申請再貸款和同業拆借三種形式。向上級行調撥是主要的籌資形式，手續簡單，但耗時長、效率低、不確定因素多，需經過其資金管理系統、行內業務系統和大額支付系統等多個系統以及資金管理、會計核算、營業機構等多個部門才能完成，一旦某個環節出現問題或疏漏，就有可能影響資金的及時到位，無法滿足清算資金的要求。向當地人民銀行申請日拆性貸款也是金融機構籌集資金的一個主要渠道，但目前日拆性貸款額度已全部上收，即使發生賬戶透支現象，人民銀行也無能為力。同業拆借被嚴格限制，目前，各國有商業銀行實行扁平化管理，同業拆借業務上收，必須報經省級分行同意，限制了商業銀行分支行資金運作的能力。

(3)各金融機構資金使用部門和資金計劃部門脫節，也是賬戶透支的一個主要原因。商業銀行分支行的資金管理模式是資金清算和應用由會計部門負責，資金調撥和籌集由資金計劃部門負責，每天由會計部門向資金計劃部門報資金應用情況，資金計劃部門根據資金運用情況編制調撥計劃，一旦會計部門編制的資金運用情況偏差比較大或臨時性的大額支出發生而未向計劃部門說明情況，資金計劃部門的資金調撥計劃偏差加大，造成賬戶透支。

3．解決準備金存款賬戶透支的建議。

(1)取消同城清算系統或縮短同城清算時間。隨著大、小額支付系統的上線運行以及2006年上半年票據影像系統的上線和小額收費標準的大幅下調，取消同城清算系統的時機逐漸成熟，所有的同城清算業務都可以通過小額支付系統進行，全省形成一個大同城，由各商業銀行省分行統一資金清算，杜絕了商業銀行各分支行同城清算透支的可能性，同時提高了支付系統的利用率；即使在不取消同城清算的情況下，適當縮短清算時間，如果能夠在上午11點之前結束同城清算，當某個金融機構發生透支，也可以有足夠的時間籌集資金，避免影響支付系統的正常運行。

(2)金融機構各分支行加強計劃，合理調撥。各金融機構分支行會計和資金計劃部門要加強合作，會計部門要盡量把資金使用計劃做準做好，做到沒有計劃的大額支出不要發出，臨時增加大額支出項目，要及時與資金計劃部門聯系，使資金計劃部門及時了解資金頭寸情況，合理安排資金調撥計劃，避免出現賬戶透支現象。

(3)進一步完善有關賬戶支付清算法律法規，加大賬戶透支后的處罰力度。針對存款準備金賬戶透支情況，建議人民銀行總行出臺相應的支付清算實施細則，并建立針對支付清算領域透支行為管理制度，進一步明確人民銀行對賬戶透支管理的具體內容和處罰辦法，加大賬戶透支不能彌補的處罰力度，促進基層央行依法行政，確保人民銀行同城清算和現代支付系統得以快捷、有效地運轉。

第5篇：金融行為處罰辦法范文

關鍵詞：人民幣；支付結算；賬戶管理

銀行結算賬戶管理是人民銀行支付結算工作中的一項重要內容，有效的銀行結算賬戶管理，可以為中央銀行實施穩健的貨幣政策、維護金融秩序提供有力的支持。銀行結算賬戶作為集中反映整個社會經濟活動資金收付結算的起點與終點，也是一切經濟活動資金往來的基礎。

為進一步規范人民幣銀行結算賬戶的開立和使用，維護經濟金融秩序穩定，中國人民銀行于2003年9月1日起開始施行《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》（以下簡稱《辦法》），此辦法的出臺，為有效保證支付結算工作的正常進行，維護經濟金融秩序穩定，促進經濟金融的改革和發展，推動社會主義市場經濟建設發揮了重要的作用。

1 《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》實施以來出現的新情況新問題

1.1 賬戶的開立和使用中存在的問題

（1）《辦法》對一般存款賬戶放開，使存款人可以自主選擇不同的銀行。但同時《辦法》規定存款人因向銀行借款或其他結算需要可開立一般結算賬戶，沒有對“其他結算需要”的內容進行明確，因此，存款人會以“其他結算需要”為名將其他款項以現金或轉賬形式轉入一般存款賬戶，再以“其他結算需要”名義轉出。上述行為可能會有以下弊端：

①易將有借款的基本存款賬戶架空，只辦理現金支取而逃避銀行債務。

②銀行為擴大存款余額為存款人開立多個一般存款賬戶，勢必造成一般存款賬戶過多過亂。

③資金頻繁轉入轉出，為洗錢犯罪活動打開方便之門，容易將資金轉為己有。

④一些地市為防范上述現象產生，至今未放開一般賬戶，仍采取取得借款后方予開立一般。

(2)《辦法》與相關法律法規缺乏關聯性，實施存在梗阻。一是與《行政許可法》不符，如，規定商業銀行可對睡眠戶（包括核準類）進行強制銷戶，與“誰許可，誰撤銷”的原則不符；同時，《辦法》賦予開戶銀行賬戶年檢權，造成行政許可機關“實施許可”與履行“監督檢查”義務相分離，影響了賬戶管理的有效性。二是人行對賬戶的監管和處罰權缺乏法律依據。新金融三法規定支付結算檢查、處罰權屬于銀監部門，而《辦法》及相關規定卻明確由人民銀行負責監督管理銀行賬戶，結算賬戶而其他情況不予開立的做法，此類做法又嚴重違背了新《辦法》的立法原則。由于“法大優先”，除核準類賬戶的審批外，人行只能借助反洗錢檢查對賬戶進行監管，客觀上形成監管缺位。

1.2 人民幣銀行結算賬戶管理中存在的問題

（1）地方財政部門實行集中核算以后開立專用賬戶增多。究其原因:一是銀行機構為了拉存款;二是銀行賬戶管理與財政管理脫節，財政預算賬戶管理松懈;三是預算單位巧立名目開立其他專用賬戶。

（2）部分賬戶管理人員對結算賬戶認識不夠，未能按《人民幣銀行結算管理辦法》要求存款人出具規定證件，放松對存款人的要求，開立結算戶時出具單位副本、或無效過期證件。

（3）《辦法》規定專用賬戶（預算單位專用賬戶除外）只需報備無需核準，因此，從一個地區來講，儲源不可能無限增加，存款任務卻年年加碼，銀行工作人員要完成存款任務，就會搞不正當競爭，受利益驅使或信貸資金吸引，客戶將其整體資金按用途分解到各家銀行。銀行為留住客戶可能會提供不真實的開戶資料，由于各種因素限制，人民銀行無法對其開戶資料的真實、完整、合規性進行監督，給銀行賬戶管理帶來一定難度。

（4）銀行結算賬戶管理執行層面的難點。一是賬戶生效日制度執行不到位。存款人開立單位銀行結算賬戶，自正式開立之日起3個工作日后，方可辦理付款業務。但開戶銀行為協調客戶關系或經辦人員對賬戶管理辦法學習不透，新開立賬戶在未經當地人行賬戶管理部門核準前，就擅自辦理對外支付業務，賬戶生效日控制制度執行不到位。二是大額公轉私款項提供付款依據監控難。目前對單位賬戶支付給個人賬戶的款項，每筆超過5 萬元的，應向其開戶銀行提供規定的付款依據。但開戶銀行為處理好銀企關系，放松對該項規定的執行，如建議單位簽發規定限額以下的多筆轉賬支付憑證逃避監測，或不要求單位存款人提供相關付款依據。三是賬戶實名制未能得到有效執行。目前賬戶管理員只能憑肉眼對單位和個人申報的開戶資料和證件的真偽進行審核，缺乏不能有效監控匿名開戶、虛假開戶等行為，為公款私存、逃避債務、逃稅漏稅等提供滋生的土壤。

1.3 人民幣結算賬戶系統運行存在的問題

（1）賬戶開立及使用的實時監督難度較大。部分金融機構工作人員對賬戶的開立，對各類賬戶的性質、使用缺乏了解，為了保客戶，拉存款，變相違規開立賬戶或將存款人“睡眠戶”賬戶不做銷戶，也不做“久懸”，一直留存，占用賬戶系統資查核對才能發現金融機構是否違規給企業或預算單位開立結算賬戶。現場檢查有一定的間歇性，給企業逃廢債務等不法行為留下可乘之機。

（2）系統的功能不完善，如系統提供的查詢權有限，查詢、公告提示等功能不是很盡如人意，修改刪除功能也不是很完善。

（3）系統未能實現真正意義上的全國聯網，跨地區的異地非臨時機構臨時戶難以開立異地基本戶開戶許可證號碼確定后，系統發出異地征詢，過了數分鐘，系統提示發出征詢失敗，或信息發送成功，但沒有回復，使異地存款賬戶開立受到系統障礙限制，特別是專戶和臨時戶的開立無法正常核準。

2 對人民幣銀行賬戶結算管理的建議

2.1 對賬戶管理的建議

（1）建議財政部門與人民銀行積極協調配合，對所轄財政預算單位的銀行賬戶進行定期和不定期檢查，防止開戶銀行與預算單位共同蒙混過關辦理開戶。對于開戶資料不全不真實，騙取銀行開戶許可證的預算單位、金融機構進行通報處罰。并制定切實可行撤銷戶制度，加強對撤銷戶管理，嚴格撤銷戶原因審核，防止惡意競爭。

第6篇：金融行為處罰辦法范文

【關鍵詞】人民幣 管理 問題 建議

人民幣流通管理是央行維護社會經濟、金融運行秩序的一項重要職責。我國相繼出臺了《中華人民共和國人民幣管理條例》、《中國人民銀行假幣收繳、鑒定管理辦法》、《不宜流通人民幣挑剔標準》、《人民幣圖樣使用管理辦法》、《經營、裝幀流通人民幣管理辦法》等一系列規定，使人民幣流通管理初步邁向了法制化、規范化軌道。

一、人民幣流通管理內容

人民幣流通指人民幣以現金進行的貨幣收支活動。人民幣流通管理是指為了維護人民幣信譽和確保人民幣現金的正常流通而對現金收支活動進行規范和管理。《中華人民共和國人民幣管理條例》第二十四條至第三十九條對人民幣流通管理的內容進行了闡述。按人民幣流通管理的主要對象來劃分，可以分為三類：

（一）管理對象為銀行

包含不得對外支付殘損及停止流通人民幣、挑剔殘損人民幣、券別調劑、殘損人民幣兌換、反假貨幣等。

（二）管理對象主要為企業

包含經營和裝幀流通人民幣、人民幣圖樣使用等。

（三）管理對象為主要個人

個人攜帶人民幣出入境管理、損害人民幣行為、制販、運輸、持有、使用假人民幣行為、非法買賣流通人民幣等。

二、我國人民幣流通管理中存在的不足及原因分析

我國法律法規對人民幣流通管理的相關規定，及近幾年對人民幣流通管理力度的加強，對維護人民幣信譽，營造良好的人民幣流通環境，提高流通中人民幣整潔度，確保現金交易需求券別等發揮重要作用，但也存在一些不足和待規范的地方。

（一）管理權不明晰造成監管缺位

人民幣流通管理涉及的主體有個人、企業和商業銀行等，對不同的主體管理機構不同，人民銀行對商業銀行的人民幣流通管理有執法權和處罰權，對個人和企業，人民銀行則必須配合工商和公安部門共同進行執法。人民銀行與其他部門聯合執法手續繁瑣，先是申請、發函，而后送達有關聯合執法的行政部門，再被動等待回復，這樣運轉周期長，客觀上造成執法滯后。如對經營裝幀流通人民幣市場的管理與檢查，需人民銀行會同當地工商管理和公安部門聯合開展，對于沒有經人民銀行許可經營裝幀流通人民幣的企業，必須由工商行政管理機關與其他行政執法機關進行處罰。作為發放許可證機關人民銀行卻沒有獨立的執法權與處罰權。同時，由于各部門間沒有建立有效的溝通協調機制，容易造成監管缺位。

（二）人民幣流通管理操作性不強

一是管理取證難。如雖然《中國人民銀行假幣收繳、鑒定管理辦法》對商業假幣收繳程序進行了詳細規范，但在管理取證時，難以發現假幣收繳中的違規行為使得規定難以落實到位。二是處罰難。《中華人民共和國人民幣管理條例》中規定金融機構應根據合理需要的原則辦理人民幣券別調劑業務、無償為公眾兌換殘損人民幣、挑剔不宜流通人民幣、收繳假幣，但卻沒有為金融機構設立相應的激勵條款，在罰則中也沒有相應的處罰條款，導致人民銀行出現監管處罰難的尷尬局面。三是處罰輕。對經營裝幀流通人民幣企業，《人民幣管理條例》四十四條中規定“根據違法所得進行處罰”，但從事經營裝幀流通人民幣的企業多為微小企業，其會計體系不健全，違法所得統計較難，造成處罰輕。

（三）法律法規之間存在沖突

《中華人民共和國人民幣管理條例》第六條規定“任何單位和個人都應當愛護人民幣。禁止損害人民幣和妨礙人民幣流通”。但第二十二條規定“辦理人民幣存取款業務的金融機構應按照中國人民銀行的規定，無償為公眾兌換殘缺、污損的人民幣，挑剔殘缺、污損的人民幣，并將其交存當地中國人民銀行”。這使得故意損害的人民幣能得到無償兌換，無形中鼓勵了損害人民幣行為，也為變造假人民幣流通提供了環境。

（四）法律法規存在管理“真空”

《經營、裝幀流通人民幣管理辦法》中沒有對跨區域經營、裝幀流通人民幣的企業的監管進行明確規定，對于取得經營流通人民幣許可證的公司是否可設立多個店面進行經營，也沒有明確，存在管理“真空地帶”。

（五）人民幣流通管理投入不夠

由于人民幣流通量逐年增加，人民幣發行工作歷來都作為一項重點工作來抓，但在人民幣流通管理方面則投入不夠，當然也存在缺乏相應的管理專業人才的原因，使得人民幣流通管理弱化。如受利潤最大化的驅使，金融機構對無償提供殘損幣兌換和假幣收繳服務重視不夠，普遍存在重存貸款、輕兌換服務現象，部分金融機構因此放松了對窗口兌換工作的培訓、檢查和考核力度，導致柜臺現金服務質量逐年下降。

（六）對人民幣流通管理認識不到位

在人民幣發行和管理上，存在“重發行弱管理”的認識問題，而且人民幣流通管理投入大，效果不明顯。管理人員沒有認識到人民幣流通管理是人民幣發行工作的補充，加強管理能維護人民幣信譽，減少人民幣的流通量，能更好地做好人民幣發行工作。

（七）人民幣流通管理難以做到與時俱進

隨著科技及經濟的快速發展，人民幣流通管理部分內容難以適應新形勢發展需要，也出現一些新情況、新問題，缺乏對應的管理方式。如個人攜帶人民幣出入境管理，2萬元的標準難以滿足出入境人員的消費需求；而網絡及媒體上進行的流通人民幣銷售和廣告宣傳等，損害了人民幣信譽，影響了人民幣的正常流通，但缺乏相應有效的管理措施和法律依據。

三、建議

（一）明確人民幣流通管理執法和處罰權，建立多部門協調聯動的檢查監管機制

明確人民銀行、工商部門和公安部門在人民幣流通管理各項內容中的職責和權限，強調人民銀行在人民幣流通管理中的主導地位。人民銀行、工商部門和公安部門建立定期聯絡制度，互通信息，及時掌握市場上人民幣流通及管理情況，根據需要組成聯合檢查小組進行檢查。

（二）增強人民幣流通管理操作性

針對人民幣流通管理中的“取證難”、“處罰難”和“處罰輕”問題，加強人民幣流通管理操作性調研，增強管理的實效性和操作性，使人民幣流通管理的各項規章制度能在實踐中落實到位，發揮其應有的效果。

（三）完善人民幣流通管理法律法規

《中華人民共和國人民幣管理條例》、《中國人民銀行假幣收繳、鑒定管理辦法》、《不宜流通人民幣挑剔標準》、《人民幣圖樣使用管理辦法》、《經營、裝幀流通人民幣管理辦法》等一系列規定構成了人民幣流通管理的法律法規框架。由于這一系列規定出臺的時間及背景不同，在人民幣流通管理的實踐中出現相抵觸或“真空地帶”，因此，對這一系列規定要從人民幣流通管理的整體出發，加強調研，不斷完善。

（四）加大人民幣流通管理的投入

針對人民幣流通管理中的難點、疑點及薄弱點等，加強對管理業務人員的培訓，提高管理水平。增加人民幣流通管理資金投入，如商業銀行增加營業網點小面額貨幣庫存量確保足額的券別調劑需要，配備精確度高的殘損人民幣兌換儀器，增加營業場所反假貨幣宣傳資料。

（五）加強人民幣流通管理創新

組織專家及時對人民幣流通管理中出現的新情況、新問題進行專門的研究，并及時出臺相應的管理措施。對網絡上出現人民幣圖樣使用、買賣流通人民幣行為、人民幣非法宣傳廣告等違法違規行為進行監測，加強對銷售流通人民幣網站的管理及人民幣圖樣使用的審批，加大對人民幣流通管理的調研，創新人民幣流通管理方式。

參考文獻

[1]陳寶山.現鈔貨幣學[M].北京：高等教育出版社，2004.

[2]中國人民銀行貨幣金銀局.中國人民銀行貨幣金銀工作業務制度釋義[M].北京：中國人民大學出版社，2007.

[3]張尚學，王春滿.貨幣運行原理[M].北京：藍天出版社，1991.

第7篇：金融行為處罰辦法范文

一、信用卡套現的定義

信用卡套現，是指信用卡持卡人不通過銀行柜臺或銀行自動柜員機等正規渠道提取現金，而是通過與商戶協商以“刷卡消費”的方式獲取現金，借以逃避取現手續費和銀行利息的行為。

信用卡套現行為是信用卡發卡行所禁止的。各銀行的信用卡使用章程中均明確規定，如持卡人違反法律規定使用信用卡，逾期不歸還透支款項，或者有套現行為等，發卡行有權暫?；蛑垢对撔庞每?。

套現行為是金融監管部門一直以來密切關注的風險要點。2008年，中國銀監辦發{2008}74號文件《中國銀監會辦公廳關于信用卡套現活躍風險提示的通知》中針對信用卡套現行為，提示各發卡行應密切關注、嚴厲打擊；2009年年初，中國銀監會在2009年第60號文件《中國銀監會關于進一步規范信用卡業務的通知》中，明確提出：“銀行業金融機構應嚴格本機構特約商戶的管理，就信用卡欺詐、套現風險防范和安全管理責任與特約商戶進行必要約定，對特約商戶實行持續監測和定期現場檢查?！庇纱丝梢姡m然對信用卡套現行為的禁止是上下一致進行的，但對套現行為的防范還僅停留在規章制度方面，尚未有明確的法律定論。

修訂后的《銀行卡管理辦法》也未提及信用卡套現行為。

二、現行《刑法》關于信用卡詐騙罪的法律規定

《刑法》第一百九十六條明確規定，信用卡詐騙罪，是指使用偽造、作廢的信用卡，或者冒用他人的信用卡，或者利用信用卡透支進行詐騙活動，數額較大的行為。具體的犯罪形式包括：1.使用偽造的信用卡的；2.使用變造的信用卡的；3.冒用他人信用卡的；4.惡意透支的。所謂惡意透支是指持卡人以非法占有為目的，超過規定限額或者規定期限透支，并且經發卡銀行催收后仍不歸還的行為。

2001年4月18日《最高人民檢察院、公安部關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》中第四十六條明確規定，信用卡惡意透支數額在人民幣5000元以上的應予以追訴。

《刑法》中明確信用卡犯罪的四種犯罪形式，但信用卡套現行為不在其涵蓋范圍之內。

三、信用卡套現行為的法律定性

1.犯罪，是兼具社會危害性、刑事違法性與應受到刑罰處罰性的行為。

信用卡套現行為具備了犯罪的三個基本屬性。（1）社會危害性：套現行為侵犯的是刑法所保護的金融監管秩序的正常運行，造成了金融秩序的混亂。（2）刑事違法性：套現行為，采用的是不正當手段，危害了金融企業財產的安全；不僅違反刑法分則對信用卡禁止行為的規定，同時也違反廣義刑法的禁止性規定；（3）應受刑罰處罰性：套現行為打亂了金融體系的正常運行方式，逃避了通過信用卡正當提取現金應付的取現手續費和利息，加大了銀行業的金融風險，應受到相應的法律處罰。

2.信用卡套現的犯罪構成。套現應歸納到單一的犯罪構成中。

（1）犯罪客體：其侵犯的是國家銀行監管秩序和金融秩序，造成發卡行的利息、手續費等直接的息費損失，加大了銀行的資金安全風險；（2）犯罪客觀要件：套現行為表現為一種作為的危害行為，侵犯了刑法所保護的金融業的正常運行；（3）犯罪主體：犯罪主體既包括信用卡的持卡人，也包括提供此種便利條件的個人或商戶；（4）犯罪主觀要件：套現行為都有用非法手段逃避正當取現手續費、利息的主觀故意，甚至是有超額取現的故意，是直接故意的一種。

3.套現行為的犯罪形式。

（1）個人套現。多表現為持卡人個人為達到少交、甚至不交銀行取現手續費、利息的目的，甚至為了提取數額超過取現額度的現金，通過套現行為非法獲取銀行資金的行為；少量表現為個人為他人提供犯罪工具的套現行為。（2）商戶套現。商戶利用POS機具開展大規模信用卡套現行為，為單位犯罪的一種。此種行為多具有涉及金額巨大、隱蔽性強，專業化、集團化的特點。

四、將套現行為歸入為信用卡詐騙罪的社會意義

第8篇：金融行為處罰辦法范文

關鍵詞：人民幣；支付結算；賬戶管理

銀行結算賬戶管理是人民銀行支付結算工作中的一項重要內容，有效的銀行結算賬戶管理，可以為中央銀行實施穩健的貨幣政策、維護金融秩序提供有力的支持。銀行結算賬戶作為集中反映整個社會經濟活動資金收付結算的起點與終點，也是一切經濟活動資金往來的基礎。

為進一步規范人民幣銀行結算賬戶的開立和使用，維護經濟金融秩序穩定，中國人民銀行于2003年9月1日起開始施行《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》（以下簡稱《辦法》），此辦法的出臺，為有效保證支付結算工作的正常進行，維護經濟金融秩序穩定，促進經濟金融的改革和發展，推動社會主義市場經濟建設發揮了重要的作用。

1、《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》實施以來出現的新情況新問題

1.1賬戶的開立和使用中存在的問題

（1）《辦法》對一般存款賬戶放開，使存款人可以自主選擇不同的銀行。但同時《辦法》規定存款人因向銀行借款或其他結算需要可開立一般結算賬戶，沒有對“其他結算需要”的內容進行明確，因此，存款人會以“其他結算需要”為名將其他款項以現金或轉賬形式轉入一般存款賬戶，再以“其他結算需要”名義轉出。上述行為可能會有以下弊端：

①易將有借款的基本存款賬戶架空，只辦理現金支取而逃避銀行債務。

②銀行為擴大存款余額為存款人開立多個一般存款賬戶，勢必造成一般存款賬戶過多過亂。

③資金頻繁轉入轉出，為洗錢犯罪活動打開方便之門，容易將資金轉為己有。

④一些地市為防范上述現象產生，至今未放開一般賬戶，仍采取取得借款后方予開立一般。

(2)《辦法》與相關法律法規缺乏關聯性，實施存在梗阻。一是與《行政許可法》不符，如，規定商業銀行可對睡眠戶（包括核準類）進行強制銷戶，與“誰許可，誰撤銷”的原則不符；同時，《辦法》賦予開戶銀行賬戶年檢權，造成行政許可機關“實施許可”與履行“監督檢查”義務相分離，影響了賬戶管理的有效性。二是人行對賬戶的監管和處罰權缺乏法律依據。新金融三法規定支付結算檢查、處罰權屬于銀監部門，而《辦法》及相關規定卻明確由人民銀行負責監督管理銀行賬戶，結算賬戶而其他情況不予開立的做法，此類做法又嚴重違背了新《辦法》的立法原則。由于“法大優先”，除核準類賬戶的審批外，人行只能借助反洗錢檢查對賬戶進行監管，客觀上形成監管缺位。

1.2人民幣銀行結算賬戶管理中存在的問題

（1）地方財政部門實行集中核算以后開立專用賬戶增多。究其原因:一是銀行機構為了拉存款;二是銀行賬戶管理與財政管理脫節，財政預算賬戶管理松懈;三是預算單位巧立名目開立其他專用賬戶。

（2）部分賬戶管理人員對結算賬戶認識不夠，未能按《人民幣銀行結算管理辦法》要求存款人出具規定證件，放松對存款人的要求，開立結算戶時出具單位副本、或無效過期證件。

（3）《辦法》規定專用賬戶（預算單位專用賬戶除外）只需報備無需核準，因此，從一個地區來講，儲源不可能無限增加，存款任務卻年年加碼，銀行工作人員要完成存款任務，就會搞不正當競爭，受利益驅使或信貸資金吸引，客戶將其整體資金按用途分解到各家銀行。銀行為留住客戶可能會提供不真實的開戶資料，由于各種因素限制，人民銀行無法對其開戶資料的真實、完整、合規性進行監督，給銀行賬戶管理帶來一定難度。

（4）銀行結算賬戶管理執行層面的難點。一是賬戶生效日制度執行不到位。存款人開立單位銀行結算賬戶，自正式開立之日起3個工作日后，方可辦理付款業務。但開戶銀行為協調客戶關系或經辦人員對賬戶管理辦法學習不透，新開立賬戶在未經當地人行賬戶管理部門核準前，就擅自辦理對外支付業務，賬戶生效日控制制度執行不到位。二是大額公轉私款項提供付款依據監控難。目前對單位賬戶支付給個人賬戶的款項，每筆超過5萬元的，應向其開戶銀行提供規定的付款依據。但開戶銀行為處理好銀企關系，放松對該項規定的執行，如建議單位簽發規定限額以下的多筆轉賬支付憑證逃避監測，或不要求單位存款人提供相關付款依據。三是賬戶實名制未能得到有效執行。目前賬戶管理員只能憑肉眼對單位和個人申報的開戶資料和證件的真偽進行審核，缺乏不能有效監控匿名開戶、虛假開戶等行為，為公款私存、逃避債務、逃稅漏稅等提供滋生的土壤。

1.3人民幣結算賬戶系統運行存在的問題

（1）賬戶開立及使用的實時監督難度較大。部分金融機構工作人員對賬戶的開立，對各類賬戶的性質、使用缺乏了解，為了?？蛻?，拉存款，變相違規開立賬戶或將存款人“睡眠戶”賬戶不做銷戶，也不做“久懸”，一直留存，占用賬戶系統資查核對才能發現金融機構是否違規給企業或預算單位開立結算賬戶。現場檢查有一定的間歇性，給企業逃廢債務等不法行為留下可乘之機。

（2）系統的功能不完善，如系統提供的查詢權有限，查詢、公告提示等功能不是很盡如人意，修改刪除功能也不是很完善。

（3）系統未能實現真正意義上的全國聯網，跨地區的異地非臨時機構臨時戶難以開立異地基本戶開戶許可證號碼確定后，系統發出異地征詢，過了數分鐘，系統提示發出征詢失敗，或信息發送成功，但沒有回復，使異地存款賬戶開立受到系統障礙限制，特別是專戶和臨時戶的開立無法正常核準。

2、對人民幣銀行賬戶結算管理的建議

2.1對賬戶管理的建議

（1）建議財政部門與人民銀行積極協調配合，對所轄財政預算單位的銀行賬戶進行定期和不定期檢查，防止開戶銀行與預算單位共同蒙混過關辦理開戶。對于開戶資料不全不真實，騙取銀行開戶許可證的預算單位、金融機構進行通報處罰。并制定切實可行撤銷戶制度，加強對撤銷戶管理，嚴格撤銷戶原因審核，防止惡意競爭。

（2）財政、工商、稅務、技術監督等各部門業務系統在辦理業務時，應以個人身份證姓名，企業單位公章名稱為主，避免漢字、名稱、地區簡寫，確保存款人賬戶資料真實性。

（3）加強對支付結算人員的業務培訓，提高業務人員綜合素質。賬戶管理作為社會信用體系的重要組成部分，與反洗錢、大額和可疑支付交易監測以及現金管理有著必然的聯系。因此，央行和金融機構應設立專門的銀行結算賬戶管理崗位，配備專人對銀行結算賬戶進行管理，并加大對相關人員的綜合業務培訓，使相關人員在熟悉掌握《辦法》的同時，了解掌握《金融機構反洗錢規定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》、《現金管理條例》及稅法的相關規定，強化綜合業務素質，提高依法管理銀行結算賬戶、防范風險和各種違法犯罪行為的能力，同時通過加強聯動網絡的防范功能，確保賬戶管理富有成效并積極推動金融安全區和金融信用區建設。

2.2對完善人民幣銀行賬戶管理工作的對策建議

（1）金融機構應在《辦法》規定的框架內，滿足不同客戶群體需求采取開發多樣化的支付結算工具來吸收客戶資金。

（2）商業銀行經辦人員要嚴格依照《銀行賬戶管理辦法》等有關規定管理賬戶。人民銀行要嚴把賬戶開設的審核關，并加大對銀行存款賬戶的監管力度，強化內部賬戶管理部門和現金管理部門之間的配合，對違反《銀行賬戶管理辦法》等規定的行為，按《辦法》規定嚴查嚴管違規操作。

（3）完善現行賬戶管理辦法，堵塞制度上的漏洞。盡快出臺《銀行賬戶管理辦法實施細則》，對在賬戶執行過程中遇到的問題加以明確。依法確立和強化央行對支付結算的監督檢查職能，提高央行執法權威。由于金融監管職能的分離，調整后的央行職能更加凸顯了央行的貨幣政策制定、實施和金融服務等職能，同時強化了央行對支付結算工作的管理職能，由此應從法律上對等地賦予央行為保證自身法定職能正常履行的結算監督檢查權，特別是對存款人違規行為的監督檢查權。通過法定程序檢查、規范結算賬戶的開立和使用，督促金融機構加強賬戶管理，有效地防范和打擊利用銀行結算賬戶進行偷逃稅款、逃廢債務、套取現金和洗錢等違法犯罪活動，維持經濟金融秩序穩定。

2.3對賬戶管理系統管理的建議

（1）加強相關部門的協調配合，盡快實現賬戶管理系統與工商、稅務、公安、技術監督等部門的聯網，提高開戶信息錄入的準確性，杜絕違規開戶行為的發生，維護系統在賬戶管理中的權威性。新晨

（2）在賬戶管理系統中完善各項功能。①增加開戶銀行的查詢、修改功能。金融機構通過賬戶管理系統對錄人存款人開戶相關資料及信息提交到人民銀行待核準數據庫后，可進行一定范圍內的信息查詢、修改、變更、刪除，如發現錄人有誤時可在本機構三級別的授權下進行查詢、修改，確保為人民銀行提供一個資料齊全、核實一致的待核準數據。②對于核準類賬戶可設定為在人民銀行中心支行高級主管審批授權的情況下，能對客觀因素引起的賬戶變更進行修改。③完善系統公告提示功能。當上級行向下級行公告時應在系統任意操作界面彈出提示;金融機構發出存款賬戶信息公告時，任意操作界面“公告”菜單作閃動提示或“公告”彈出。

（3）從實際出發補充完善賬戶管理辦法的不足。結合實際，針對性的制定《實施細則》或補充說明，進一步完善法規，以利于實際操作。同時應該盡快升級賬戶管理系統，解決賬戶管理系統在運行中出現的問題，將人民幣賬戶系統設置可在盟市(地區)級所在地的金融機構辦理轄區預算單位專用存款賬戶(也就是小異地)，使國家的專項資金真正落實到實處，有利于專項資金管理，防止專用資金挪用。

第9篇：金融行為處罰辦法范文

關鍵詞：信用卡業務風險；法律制度；個人信用

一、信用卡的概念

關于信用卡的概念，學者眾說紛紜。我國臺灣學界普遍認為：所謂信用卡，系指消費者得憑發卡銀行發行之卡片，向特約商店以簽字記賬之方式，購物、取得服務、收取金錢或享受其他利益，無須以現金付款，俟日后于一定期間向發卡銀行繳款結賬之一種記賬消費之資格證券。換言之，信用卡是證明持卡人得向特約商店為信用交易之工具或資格識別證券（Identifica

tion Card）。我國國內學術界對信用卡有不同的定義。有的學者認為，“所謂信用卡，是指由銀行、金融機構或專營公司向資信良好的單位、個人簽發的、可以在指定的商店或場所進行直接消費，并可在發卡銀行及聯營機構的營業網點存取款、辦理轉帳結算的一種信用憑證和支付工具。”

中國人民銀行曾于1996年頒布的《信用卡業務管理辦法》第3條則明確規定：“信用卡，是指中華人民共和國境內各商業銀行（含外資銀行、中外合資銀行，以下簡稱商業銀行）向個人和單位發行的信用支付工具。信用卡具有轉賬結算、存取現金、消費信用等功能?！?/p>

可見，對信用卡概念的界定，無論是學理上解釋，還是現行法律的規定，信用卡始終是以信用為基礎，體現消費信貸的基本特征。通過對以上概念進行比較，筆者認為，信用卡有廣義和狹義之分。廣義的信用卡是由發卡機構簽發的、能夠證明持卡人信用，持卡人憑卡可在指定范圍內使用，并具有消費信貸功能的信用憑證。信用卡既是發卡機構發放循環信貸和提供相關服務的憑證，也是持卡人信譽的標志。它包括借記卡、貸記卡、準貸記卡、貴賓卡、優惠卡、支票卡等。其中，借記卡、貸記卡和準貨記卡一般由銀行發行，因此也稱為銀行卡。狹義的信用卡僅指專門的信用卡公司或金融機構發行的貸記卡，即先消費后還款的信用卡。我國的信用卡屬于狹義的信用卡。故本文所稱信用卡，專指銀行信用卡，結合我國實際，既包括貸記卡也包括準貸記卡。本文所稱持卡人也僅指個人。

二、我國信用卡法律規范中存在的問題及原因分析

（一）我國現行信用卡法律規范中存在的問題

1.信用卡立法層次低，缺乏系統性。目前我國調整信用卡的規范主要是法規、規章及其他相關規范性文件。行政規章主要是中國人民銀行頒布的《銀行卡業務管理辦法》和中國銀行業監督管理委員會頒布的《電子銀行業務管理辦法》，其他規定散見于其他法律和最高人民法院作出的少量司法解釋（如關于隱私保護的法律）?？煽闯觯盒庞每ǚ闪⒎▽哟屋^低，權威性不強，不能充分保護消費者。其他規范性文件主要是由各商業銀行自己制定的信用卡章程。這些章程在信用卡交易實踐中扮演著十分重要的角色，但是他們在性質上是一種格式合同，其法律效力有限，根本不能給消費者的合法權益提供有效的保障。我國專門調整信用卡的規章《銀行卡業務管理辦法》所規定的內容也十分有限，內容僅集中于銀行卡業務的管理機構、業務審批、賬戶管理與風險管理等問題，對于信息充分披露、錯誤處理程序、未授權劃撥這類與消費者休戚相關的問題或者沒有規定或者過于簡單，立法系統性和完整性較差。立法層次較低和立法缺乏系統性，都將對我國信用卡業務的發展造成法律障礙，無法適應信用卡的發展。

2.缺少調整信用卡法律關系的專門性法律。我國目前在調整信用卡方面的法律最為權威且最具操作性的規章是《銀行卡業務管理辦法》，但該《辦法》也并非專門為信用卡制定，而是將各類銀行卡業務納入同一辦法進行了規范。其具體內容對目前已經出現或可能出現的信用卡法律糾紛沒有做出比較完善的法律規定，信用卡的法律規定仍然存在嚴重缺失。信用卡當事人的權利義務問題是關乎交易中有關責任承擔的最根本問題。首先，涉及三方法律關系的信用卡合同各方的權利和義務應該加以明確，盡管《銀行卡業務管理辦法》對信用卡使用合同有詳細的規定，但忽略了對發卡機構和特約商店之間合同的規制，有時還涉及到擔保人，對此也沒有明確規定。

3.缺乏完善的個人信用法律制度。目前我國個人信用制度欠缺，沒有社會化和規范化的個人信用制度，尚未建立統一完善的個人征信系統。社會個人信用征信體系不健全，使銀行對信用卡的審核缺乏依據，更使得對個人的信用狀況缺乏有效約束，因此信用卡發展的風險加大。我國各銀行在調查申請人的資信狀況方面存在很大困難，主要表現在以下兩方面： （1）缺乏有效的資信評估制度。我國雖然已經實行了個人存款實名制，但尚未建立完善的對自然人的身份、個人賬戶、收入來源、個人可用于抵押的資產以及過去的信用狀況等情況進行評估和調查的制度，沒有家庭財產登記制度、個人財產破產制度。在我國現階段，絕大多數居民能夠提供的信用資料主要包括個人身份證和戶籍證明、所在工作單位的人事檔案和個人存單憑證和實物資產。前兩項不具備經濟擔保性質，只有第三項與經濟有關，而它只能提供個人的存款余額。這些數字不能證明個人收入的多少、來源及可靠性；不能提供個人以往的信用記錄；不能據以計算個人及家庭的總資產，并且資源十分分散。（2）金融機構沒有充分利用信用評估機構的信用信息。我國各金融機構、商家及公用事業單位對個人有關信用記錄的記載匱乏，商業銀行雖然通過信用卡制度建立了持卡人信用制度并積累了許多持卡人的信用資料，但在發放消費信貸過程中也沒有能夠很好地利用這一資源。很多銀行除了在申請程序中審查申請人資信，僅發卡時對客戶進行審查，之后就將個人資信狀況這一變動性極大的因素視為靜態恒量，對持卡人的資信狀況缺乏長期的有效監控。

（二）我國現行信用卡法律規范中存在諸多問題的原因

1.立法滯后。法律作為上層建筑的組成部分，其產生和發展都是由經濟基礎決定的。隨著經濟的發展，法律也應與時俱進地調整經濟關系。但是，隨著社會經濟生活的迅速變遷，法律常常滯后于經濟。信用卡業務的發展是最近十幾年的才興起的，我國的法律沒有及時跟進，導致了目前這種信用卡法律體系零散、內容不完善的現狀。

2.信用缺失。我國過去長期處于計劃經濟體制下，個人貸款業務不發達，信用卡的消費信貸功能對于我們來說還比較新鮮。正因為此，我國的信用法律體系建設不受重視，導致信用缺失，以致影響到當前信用卡業務的發展。由于沒有一個完整的信用法律制度，對一些不守信用的人沒有嚴格的約束機制，特別是在今天銀行業競爭激烈的情況下，有很大的漏洞可鉆，如：有人在一家銀行失信，但可以到另外一家重新開戶，這家的信用卡已經透支可以到另外一家重新申請。由于社會信用混亂，銀行對貸款風險沒有正確的評估，不敢輕易放貸，使我國信用卡業務的開展受到阻礙。

3.觀念淡薄。在我國計劃經濟時代，金融行業在我國具有一定的壟斷性質，銀行一直享受著“朝南坐”的優待，銀行客戶是“金融消費者”的概念極為薄弱。在這種經濟體制下必然造成以前的金融立法大多從保護金融機構利益和控制金融機構風險出發，忽視甚至侵害客戶的利益，在相應的大環境下，信用卡持卡人的利益也就無法得到有效的保障。因此我國法律法規對持卡消費者的保護上比較薄弱。雖然，隨著我國社會主義市場經濟體制的建立，國內銀行的壟斷局面已被打破，各家外資銀行紛紛開始搶占我國的金融市場，出現了互相競爭的局面，信用卡持卡人的金融消費者的地位也正在被慢慢確立，但計劃經濟時代金融體制殘留的影響依然存在。

三、完善我國信用卡法律制度的幾點建議

（一）完善個人信用法律制度。個人征信系統是現代社會信用消費的保障和基礎，信用卡業務的健康發展離不開個人信用制度的建立和完善。信用卡業務在眾多發達金融市場國家的成功表明，一套科學完善的個人信用管理體系是信用卡規范健康發展的前提。目前，國內許多地區政府都在已經或正在積極牽頭建設本地區的征信機構和征信網絡，從區域和短期的角度上看，這一做法有利于各地信用體系的建立，但從全局和長期看來，這不僅造成了重復投資，降低了信用體系建立的效率，而且形成了區域分割的局面，嚴重影響了全國統一信用體系的建設進程。而且由于我國缺乏一個跨行業、跨地區個人信用評估和征信機構，使得發卡機構對個人的風險評估的難度加大，辦卡的風險成本增加。

（二）制定《隱私權法》和《社會信用信息保護法》等一系列法律法規。個人信用體系的建立不可避免地會牽涉到公民的隱私權問題，必須以切實尊重公民隱私權為基礎，將尊重公民個人隱私權作為基本原則加以落實。通過制定《隱私權法》和《社會信用信息保護法》等相關法律明確信用卡相關組織及其委托的第三方服務組織對持卡人信息的保密責任，明確發卡銀行等在信用卡數據以及信用卡客戶信息泄露事實發生后的責任，確保交易信息和客戶信息的安全。政府在社會信用體系中應充分發揮其指導和監督作用，以確保客戶個人資料的準確性，防止征信公司對個人隱私的過分窺探，并避免資料遭到濫用。

在我國信用卡法律關系中，持卡人處于經濟上的弱勢地位，而信用卡法律的社會本位性質決定其必須對社會弱者予以保護，以維護社會公眾利益，因此，對消費者權益的保護是信用卡法律的必然要求。制定和完善相關消費信貸法律不僅能從法律上保護屬于弱勢群體的消費者，也能迫使銀行提高管理效率，提高防范風險的能力。當今社會，以信用卡為代表的信用經濟越來越發達，因此如何在新形勢下更好地保護消費者的合法權益，成為一個很重要的問題。我國應該充分借鑒國外先進立法經驗，通過建立消費信貸法律，來保護信用消費者的切身利益，為我國信用卡業務的健康發展提供法律保障。

（三）建立嚴格的失信懲戒機制。嚴格執行相關法規，加大對各類企業、個人失信行為的處罰力度，包括經濟處罰、行政處罰和刑事處罰。嚴格執行相關法規，加大對各類企業、個人失信行為的處罰力度，包括經濟處罰、行政處罰和刑事處罰，同時要真正做到有法必依、執法必嚴。

根據有關法律法規，應將收集到的企業和個人失信情況在一定時期內記錄于征信機構的數據庫中，使失信者接受社會的懲罰，其懲罰力度應達到足以抵消利益對失信者的巨大誘惑，也就是加大違規成本和執法力度，使失信者在一定期限內付出慘痛代價，才能有效遏制失信行為的發生，防止人們存有僥幸心理而鋌而走險。正是因為由于我國的相關法律體系不完善，立法和監督比較少，社會失信懲戒機制不健全，才使得尚未達到刑事犯罪程度的大量失信行為不能受到相應的懲罰。

個人信用制度的運行中，對失信行為的懲罰機制是極為重要的一環。嚴厲的懲罰機制，將加大人們的失信成本，真正使守信者得到保護，失信者受到懲罰。我國個人信用制度懲罰機制建立可以從以下幾個方面進行：（1）建立失信行為的監察和舉報機制；（2）建立合理的懲罰標準，以對不同程度的失信行為施以相應的處罰；（3）根據失信行為的嚴重程度，將個人的不良信用記錄載入各相關數據庫中；（4）建立被懲罰人申訴機制，維護其合法權益；（5）對誣告、誹謗行為訴諸法律。

參考文獻：

[1] 陳俐茹.《論信用卡交易制度及其法律關系》載《比較法研究》，2004年第5期