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第1篇：民事訴訟法學(xué)范文

在16大報(bào)告中指出：“完善訴訟程序，保障公民和法人的合法權(quán)益。切實(shí)解決執(zhí)行難問題”。可以說，力求在現(xiàn)行民事訴訟法的框架內(nèi)，不斷完善民事訴訟程序，強(qiáng)化程序公正的兌現(xiàn)程度，以最大限度地確保民事實(shí)體法在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮切實(shí)的作用，是2002年民事訴訟法學(xué)研究的側(cè)重之點(diǎn)。與此相適應(yīng)，最高人民法院也將“公正”與“效率”昭示為21世紀(jì)法院審判所應(yīng)環(huán)繞的兩大中心主題。在這兩大主題的感召和指導(dǎo)下，人民法院內(nèi)部的民事審判方式和訴訟……

（一）學(xué)術(shù)活動(dòng)頻繁、活躍

本年度召開的較有影響力的民事訴訟法學(xué)術(shù)會(huì)議主要有：2002年5月6-7日中國(guó)人民大學(xué)民商事法律研究中心和天津開發(fā)區(qū)法院在天津共同舉辦的“民事證據(jù)法（專家稿）研討會(huì)”，會(huì)議集中討論了民事證據(jù)立法中的若干重要問題；2002年8月8-10日在中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院召開“比較民事訴訟法國(guó)際研討會(huì)”，與會(huì)的中外學(xué)者和專家就訴訟模式、審級(jí)制度、法院調(diào)解等問題進(jìn)行了深入細(xì)致的探討；2002年9月28-29日在北京召開“審前程序與庭審方式改革研討會(huì)”，會(huì)議對(duì)審判方式改革中出現(xiàn)的各種相關(guān)舉措進(jìn)行了全面的理論評(píng)析；2002年12月3-6日在南京師范大學(xué)召開“2002年訴訟法年會(huì)”，年會(huì)主題是民事訴訟法的修改和簡(jiǎn)易程序的完善；最高人民法院在2002年11月于湖北宜昌召開名為“程序公正與訴訟制度改革”的全國(guó)法院第十四屆學(xué)術(shù)研討會(huì)，等等。

（二）學(xué)術(shù)成果豐富、涉及面較廣

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，本年度發(fā)表的學(xué)術(shù)論文有200余篇之多，不僅數(shù)量可觀，而且涉及面廣，幾乎涵蓋了民事訴訟各重要理論及程序制度。出版學(xué)術(shù)專著、教材、譯著數(shù)十部，主要有：沈德詠主編《強(qiáng)制執(zhí)行法起草與論證》，中國(guó)法制出版社2002年5月版；江偉、邵明、陳剛著《民事訴權(quán)研究》，法律出版社2002年5月版；齊樹杰主編《英國(guó)證據(jù)法》，廈門大學(xué)出版社2002年7月版；喬欣、郭紀(jì)元著《外國(guó)民事訴訟法》，人民法院出版社、中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社2002年6月版；王亞新著《對(duì)抗與審判—日本民事訴訟的基本結(jié)構(gòu)》，清華出版社2002年4月版；徐昕著《英國(guó)民事訴訟與民事司法改革》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年4月版；宋世杰著《證據(jù)學(xué)新論》，中國(guó)檢察出版社2002年3月版；楊大明、楊良宜著《英美證據(jù)法》，法律出版社2002年6月版；肖建華著《民事訴訟當(dāng)事人研究》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年1月版；程春華主編《民事證據(jù)法專論》，廈門大學(xué)出版社2002年2月版；何文燕、廖永安著《民事訴訟理論與改革的探索》，中國(guó)檢察出版社2002年10月版；傅長(zhǎng)祿主編《程序與公正》，上海人民出版社2002年3月版；王盼、程正舉等著《審判獨(dú)立與司法公正》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2002年1月版；李國(guó)光主編《最高人民法院關(guān)于民事證據(jù)的若干規(guī)定的理解與適用》，中國(guó)法制出版社2002年10月版；主編《民事訴訟證據(jù)司法解釋的理解與適用》，中國(guó)法制出版社2002年3月版；梁書文主編《民事訴訟管轄司法解釋詮釋》，中國(guó)法制出版社2002年8月版；畢玉謙主編《最高人民法院關(guān)于民事證據(jù)的若干規(guī)定的解釋與適用》，中國(guó)民主法制出版社2002年2月版；楊立新、湯維建主編《民事訴訟法學(xué)教學(xué)參考書》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2002年8月版；湯維建主編《民事訴訟法案例分析》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2002年10月版；（美）史蒂文.蘇本·瑪格瑞特（綺劍）伍著，蔡彥敏、徐卉譯《美國(guó)民事訴訟的真諦》，法律出版社2002年4月版；（德）萊奧·羅森貝克著，莊敬華譯《證明責(zé)任論》，中國(guó)法制出版社2002年1月版；等等。

二、研究的主要問題及觀點(diǎn)綜述

（一）民事訴訟法學(xué)基本理論及相關(guān)制度研究

1.關(guān)于司法公正與司法效率問題

有學(xué)者指出，公正的缺失是我國(guó)現(xiàn)行司法體制的結(jié)構(gòu)性缺陷。為了實(shí)現(xiàn)公正，該學(xué)者主張：在改革的動(dòng)力資源上，必須依賴國(guó)家與社會(huì)的雙向互動(dòng)；在改革的路徑選擇上，需要在本土化的基礎(chǔ)上走創(chuàng)新型制度移植的道路。（注：謝佑平、萬毅：《論司法改革司法公正》，《中國(guó)法學(xué)》，2002年第5期。）

有學(xué)者認(rèn)為，效率與公正是理想型訴訟所追求的目標(biāo)，但兩者之間存在著內(nèi)在的緊張關(guān)系。在訴訟價(jià)值取向問題上，我國(guó)應(yīng)選擇“公正優(yōu)先，兼顧效率”。（注：譚世貴、黃勇則：《訴訟效率研究》，中國(guó)人民大學(xué)書報(bào)資料中心，《訴訟法學(xué).司法制度》，第2002年第4期。）

有學(xué)者認(rèn)為，公正與效率是相伴相隨的、是兩位一體的，其實(shí)現(xiàn)有賴于以下各種保障機(jī)制：司法觀念的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)變是司法公正與司法效率的理念保障；司法獨(dú)立的真正落實(shí)是司法公正與司法效率的體制保障；訴訟制度的現(xiàn)代化改造是司法公正與司法效率的程序保障；證據(jù)制度的科學(xué)構(gòu)建是司法公正與司法效率的理性保障；監(jiān)督體系的完善是保障司法公正與司法效率的配套機(jī)制。（注：曾憲義：《司法公正與司法效率的保障機(jī)制研究》，《法律適用》，2002年第1期。）

2.關(guān)于訴權(quán)

有學(xué)者認(rèn)為，傳統(tǒng)的訴權(quán)理論是羅馬法訴權(quán)概念的產(chǎn)物，帶有明顯的“法定訴訟”的痕跡。并認(rèn)為，訴權(quán)是當(dāng)事人發(fā)動(dòng)訴訟的基本權(quán)能，它既不是一般的實(shí)體性權(quán)利，也不是一般的程序性權(quán)利，而是憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利，屬于人權(quán)范疇。訴權(quán)是主動(dòng)的，而審判權(quán)是被動(dòng)的，兩者相互制衡。（注：吳英姿：《訴權(quán)理論重構(gòu)》，中國(guó)人民大學(xué)書報(bào)資料中心，《訴訟法學(xué).司法制度》，2002年第1期。）也有學(xué)者具體分析、探討了檢察機(jī)關(guān)享有民事訴權(quán)的理論基礎(chǔ)和現(xiàn)實(shí)必要。（注：張晉紅、鄭斌峰：《論民事檢察監(jiān)督權(quán)的完善及檢察機(jī)關(guān)民事訴權(quán)之理論基礎(chǔ)》，《訴訟法學(xué).司法制度》，2002年第3期。）

3.關(guān)于人民陪審制度

有學(xué)者指出，長(zhǎng)期以來，陪審制度在我國(guó)的司法實(shí)踐中并未得到足夠的重視，造成這種現(xiàn)象的一個(gè)重要原因，就是我國(guó)學(xué)者一直將陪審制度僅僅視為一種司法制度，而忽視了其民主功能。同時(shí)對(duì)陪審制度政治參與功能、監(jiān)督司法權(quán)力功能、保障司法公正功能以及教育功能進(jìn)行了深入分析。（注：張澤濤：《論陪審制度的功能》，《河南大學(xué)學(xué)報(bào)》（社科版），2002年第3期。）

有學(xué)者對(duì)人民陪審制的缺陷進(jìn)行了分析，并提出了完善人民陪審制度的諸多措施。（注：徐徽：《我國(guó)現(xiàn)行人民陪審制度之缺陷及其完善》，載《法律適用》，2002年第11期。金成：《中國(guó)陪審制度改革構(gòu)思》，《法律適用》，2001年第6期。）還有學(xué)者認(rèn)為，在我國(guó)可以引入美國(guó)陪審制。（注：傅郁林：《比較民事訴訟法國(guó)際研討會(huì)綜述》，《中國(guó)法學(xué)》，2002年第5期。）

4.關(guān)于合議制

合議制在實(shí)踐中存在不少問題，因此需要改革，這是學(xué)者們的共識(shí)。有學(xué)者對(duì)改革審判組織運(yùn)行機(jī)制的必要性和可行性進(jìn)行了研究，并提出了取消案件的匯報(bào)審批制度、取消審判委員會(huì)、修改法院組織法和訴訟法、以及改法院管理由“平行管理”為“垂直管理”的制度等完善措施。（注：王國(guó)慶、馬海翔：《審判組織運(yùn)行機(jī)制改革之探討》載《法律適用》，2001年第8期。）

有學(xué)者詳細(xì)分析了我國(guó)現(xiàn)行審判運(yùn)行機(jī)制中存在的種種缺陷，并從制度基礎(chǔ)和價(jià)值的高度對(duì)合議制的存在進(jìn)行了探討，提出了改革完善合議制的若干設(shè)想。（注：宣澎：

《從現(xiàn)行審判運(yùn)行機(jī)制存在的缺陷談對(duì)完善合議制度的認(rèn)識(shí)》，《河北法學(xué)》，2002年第3期。）

（二）民事訴訟法的修改與完善

1.關(guān)于民事訴訟法的修改

有學(xué)者認(rèn)為，對(duì)民事訴訟法加以修改的重要前提乃是對(duì)現(xiàn)行民事訴訟法的體系結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，調(diào)整的方法是先分化、后統(tǒng)一。所謂先分化，就是指將執(zhí)行程序、證據(jù)制度、破產(chǎn)程序、人事訴訟程序、非訴訟程序、涉外程序等從現(xiàn)行民事訴訟法中分離出去，然后再將它們統(tǒng)一起來，形成一個(gè)以民事訴訟法為中心的關(guān)系法規(guī)體系（注：湯維建、盧正敏：《民事訴訟法修改與完善若干問題探討》，載畢玉謙主編《中國(guó)司法審判論壇》2002年第2卷，法律出版社2002年11月版。）。

有學(xué)者對(duì)國(guó)家本位為我國(guó)民事訴訟立法指導(dǎo)思想在法律規(guī)定上、訴訟體制上以及司法觀念上產(chǎn)生的問題進(jìn)行了分析，并在對(duì)這一指導(dǎo)思想賴以產(chǎn)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)體制、政治理論背景進(jìn)行深入探討的基礎(chǔ)上，主張?jiān)谛薷耐晟泼袷略V訟法中，應(yīng)拋棄國(guó)家本位主義的立法指導(dǎo)思想，確立充分反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)司法救濟(jì)程序要求的根本指導(dǎo)思想。（注：廖中洪：《民事程序立法中的國(guó)家本位主義批評(píng)》，《現(xiàn)代法學(xué)》，2002年第5期。）

2.關(guān)于審前程序

有學(xué)者指出，我國(guó)民事審前準(zhǔn)備程序具有較強(qiáng)的職權(quán)主義色彩，且不具備審前程序特有的功能等缺陷，因此，主張借鑒西方市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家民事訴訟審前準(zhǔn)備程序改革的有益經(jīng)驗(yàn)，設(shè)立適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的具有中國(guó)特色的現(xiàn)代民事訴訟審前準(zhǔn)備程序。（注：王躍斌、楊憲義：《關(guān)于設(shè)立民事訴訟審前準(zhǔn)備程序》，《河北法學(xué)》，2002年第1期。）

有學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)當(dāng)前民事審判審前程序改革中存在三種結(jié)構(gòu)模式：管理職能的結(jié)構(gòu)模式；管理和監(jiān)督職能結(jié)合的結(jié)構(gòu)模式；部分庭前準(zhǔn)備程序與管理、監(jiān)督職能結(jié)合的結(jié)構(gòu)模式。并對(duì)這三種模式存在的弊端進(jìn)行了剖析，在此基礎(chǔ)上對(duì)民事審前程序結(jié)構(gòu)模式進(jìn)行了設(shè)計(jì)并對(duì)民訴相關(guān)條文提出了修改意見。（注：韓慶解、廖朝平：《民事審判方式改革中之審前程序結(jié)構(gòu)模式研究》，《訴訟法學(xué).司法制度》，2002年第2期。）

有學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)民事訴訟審前準(zhǔn)備程序應(yīng)當(dāng)從民事訴訟失權(quán)制度、健全訴答程序、實(shí)行初步審理、建立多元糾紛解決機(jī)制以及規(guī)定法官釋明權(quán)等幾個(gè)方面加以完善。（注：傅郁林：《比較民事訴訟法國(guó)際研討會(huì)綜述》，《中國(guó)法學(xué)》，2002年第5期。）

3.關(guān)于答辯和反訴

有學(xué)者從法理的角度對(duì)答辯狀進(jìn)行了分析，認(rèn)為按時(shí)提交答辯狀是權(quán)利義務(wù)平等原則的要求，是民事訴訟法證明規(guī)則的要求，是發(fā)揮民事訴訟程序基本作用的前提；也是法官裁判的基礎(chǔ)。同時(shí)針對(duì)法律規(guī)定所產(chǎn)生的消極影響，提出要以國(guó)外相關(guān)規(guī)則為借鑒，建立一套既與現(xiàn)今國(guó)家的規(guī)定相銜接又符合我國(guó)國(guó)情的答辯狀強(qiáng)制提出規(guī)則。（注：李祖軍：《民事訴訟答辯狀規(guī)則研究》，《法學(xué)評(píng)論》，2002年第4期。）

有學(xué)者對(duì)反訴制度的內(nèi)涵、性質(zhì)、內(nèi)容、特征、條件和反訴案件的審理進(jìn)行了分析和探討，并提出了修改和完善反訴制度的建議。（注：房保國(guó)：《論反訴》，《比較法研究》，2002年第4期。）有學(xué)者還對(duì)中外反訴要件進(jìn)行了比較分析。（注：邵明：《反訴要件之中外比較》，人民法院報(bào)，2002.4.9。）也有學(xué)者對(duì)反訴制度在司法實(shí)踐中適用遇阻的現(xiàn)狀、原因、后果進(jìn)行了分析，提出了保障反訴制度適用的具體建議。（注：張晉紅：《反訴制度適用之反思》，《法律科學(xué)》，2002年第5期。）

4.關(guān)于調(diào)解

有學(xué)者認(rèn)為，調(diào)解相對(duì)于判決而言具有自愿性、和解性、協(xié)商性、開放性和保密性等比較優(yōu)勢(shì)。但是我國(guó)目前調(diào)審合一的訴訟體制妨礙了法院調(diào)解發(fā)揮其比較優(yōu)勢(shì)。（注：傅郁林：《比較民事訴訟法國(guó)際研討會(huì)綜述》，《中國(guó)法學(xué)》，2002年第5期。）

有學(xué)者認(rèn)為，法院調(diào)解制度改革勢(shì)在必行，并提出以下改革、完善措施：對(duì)人民調(diào)解協(xié)議實(shí)行審核制；設(shè)置庭前調(diào)解制度；修改調(diào)解協(xié)議生效條件，增加對(duì)惡意調(diào)解實(shí)行強(qiáng)制措施條款；將“由法院主持進(jìn)行調(diào)解”改為“由法院組織當(dāng)事人進(jìn)行訴訟和解”；對(duì)法院調(diào)解實(shí)行審級(jí)限制。（注：馮戰(zhàn)評(píng)、韓軒等：《法院調(diào)解制度改革的思考》，《法律適用》，2002年第9期。）

5.關(guān)于上訴

有學(xué)者認(rèn)為，改革和完善我國(guó)上訴程序，應(yīng)當(dāng)理順第二審和第一審的關(guān)系，將一、二審的關(guān)系定位為續(xù)審主義，并將事實(shí)審理的重心放在第一審，同時(shí)，應(yīng)確立附帶上訴制度、不利益禁止變更原則，改進(jìn)第二審裁判規(guī)定。（注：劉敏：《論我國(guó)民事訴訟二審程序的完善》，《訴訟法學(xué).司法制度》，2002年第4期。）

有學(xué)者對(duì)我國(guó)民事訴訟一審與上訴審的運(yùn)行現(xiàn)狀及弊端進(jìn)行了分析探討，提出重構(gòu)民事訴訟一審與上訴審關(guān)系，即進(jìn)一步完善普通程序與簡(jiǎn)易程序，充分發(fā)揮一審程序的功能；適當(dāng)限制上訴條件；科學(xué)定位一審與上訴審的運(yùn)行模式。（注：江偉、廖永安：《論我國(guó)民事訴訟一審與上訴審關(guān)系之協(xié)調(diào)與整合》，《法律科學(xué)》，2002年第6期。）

（三）民事證據(jù)制度研究

1.關(guān)于民事證據(jù)理論及其立法

有學(xué)者認(rèn)為，“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)都是證據(jù)，而證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實(shí)方能成為定案的根據(jù)”這一命題存在著明顯的邏輯和理論上的錯(cuò)誤。從本質(zhì)上說，證據(jù)并非事實(shí)，其只是證明案件待證事實(shí)的根據(jù)，其既可以是一種客觀存在，又可以是某種反映人的思想、認(rèn)識(shí)、知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)的主觀形態(tài)。其本質(zhì)屬性是關(guān)聯(lián)性和合法性。（注：熊志海：《論證據(jù)的本質(zhì)》，《現(xiàn)代法學(xué)》，2002年第4期。）

有學(xué)者認(rèn)為，在證據(jù)立法中，要著重研究程序模式與證據(jù)制度的關(guān)系，不同的訴訟模式會(huì)產(chǎn)生相異的證據(jù)制度，證據(jù)立法必須與民事訴訟法的修訂同步進(jìn)行（注：湯維建：《程序模式與證據(jù)制度的關(guān)系論綱－－－－－以兩大法系的觀察與比較為中心》，載何家弘主編《證據(jù)學(xué)論壇》第5卷，中國(guó)檢察出版社2002年11月版。）。

有學(xué)者認(rèn)為，證據(jù)法學(xué)的理論基礎(chǔ)應(yīng)是認(rèn)識(shí)論和法律多元價(jià)值及平衡、選擇理論。（注：張建偉：《證據(jù)法學(xué)的理論基礎(chǔ)》，《現(xiàn)代法學(xué)》，2002年第2期。）

有學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)民事證據(jù)制度應(yīng)當(dāng)采用單獨(dú)立法，但不宜采用英美國(guó)家的“規(guī)則模式論”，而應(yīng)采用“原則—制度—規(guī)則模式論”。我國(guó)民事證據(jù)立法應(yīng)當(dāng)由證據(jù)立法的指導(dǎo)思想、價(jià)值目標(biāo)、證據(jù)原則、證據(jù)制度、證據(jù)程序和證據(jù)規(guī)則組成。（注：湯維建：《我國(guó)證據(jù)立法的體例結(jié)構(gòu)與內(nèi)容安排》，《法學(xué)評(píng)論》，2002年第1期。）

2.關(guān)于證明標(biāo)準(zhǔn)

有學(xué)者認(rèn)為，證明標(biāo)準(zhǔn)具有無形性、模糊性、法律性、最低性等特征。證明標(biāo)準(zhǔn)的確定受訴訟證明的特殊性、案件的性質(zhì)、事實(shí)的重要程度、證明的困難程度等因素的影響。（注：李浩：《證明標(biāo)準(zhǔn)新探》，《中國(guó)法學(xué)》，2002年第4期。）

有學(xué)者從民事證明標(biāo)準(zhǔn)與刑事證明標(biāo)準(zhǔn)對(duì)立的角度分析了民事證明標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)及英美法系國(guó)家的民事證明標(biāo)準(zhǔn)，指出，我國(guó)民事證明標(biāo)準(zhǔn)改革的思路在于理性與現(xiàn)實(shí)性、應(yīng)然與實(shí)然的統(tǒng)一；證明標(biāo)準(zhǔn)的定位以蓋然性權(quán)衡與排除合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)之間的中等證明標(biāo)準(zhǔn)為妥。（注：牟軍：《民事證明標(biāo)準(zhǔn)論綱》，《法商研究》，2002年第4期。）

有學(xué)者指出，優(yōu)勢(shì)證明標(biāo)準(zhǔn)雖然具有便于操作和運(yùn)用的優(yōu)點(diǎn)，但其不具有妥當(dāng)性。因此，主張

以較高程度的蓋然性作為民事訴訟的一般證明標(biāo)準(zhǔn)，這種標(biāo)準(zhǔn)如用百分比來說明，應(yīng)當(dāng)是80%左右。（注：李浩：《民事證據(jù)的若干問題》，《法學(xué)研究》，2002年第3期。）

3.關(guān)于證據(jù)規(guī)則

有學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)證據(jù)規(guī)則的構(gòu)建機(jī)理為當(dāng)事人主義與職權(quán)主義的差異與融通；進(jìn)路為法定證明與自由證明的融合與分野；目標(biāo)為公正與效率的協(xié)調(diào)與衡平。（注：王鐵嶺：《民事證據(jù)規(guī)則的理論透視與制度構(gòu)建》，《法律適用》，2002年的2期。）

有學(xué)者指出，在建構(gòu)我國(guó)民事訴訟證據(jù)規(guī)則時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別注重對(duì)當(dāng)事人及其訴訟人的取證權(quán)利及其程序保障，建立系統(tǒng)的取證規(guī)則（注：湯維建、徐燦：《論民事訴訟當(dāng)事人及其訴訟人的取證權(quán)利及其程序保障》，載樊崇義主編《訴訟法學(xué)研究》，中國(guó)檢察出版社2002年7月版。）。

有學(xué)者認(rèn)為，由于我國(guó)傳統(tǒng)上深受大陸法系的影響，至今關(guān)于證據(jù)排除的規(guī)定還很欠缺，不具有整體性和系統(tǒng)性。因此，確立并完善證據(jù)排除規(guī)則是現(xiàn)實(shí)急需。該學(xué)者從理論視角系統(tǒng)地分析了證據(jù)排除規(guī)則的特點(diǎn)，提出了具體構(gòu)建證據(jù)排除規(guī)則的具體內(nèi)容：非法性排除、非原本排除、資格排除、超期限排除、程序排除、協(xié)商和解證據(jù)之排除、程序瑕疵排除、關(guān)于國(guó)家事項(xiàng)證據(jù)之排除、根據(jù)公共利益之排除和傳聞證據(jù)之排除。（注：房文翠、丁海湖：《關(guān)于證據(jù)排除規(guī)則的理性思考》，《中國(guó)法學(xué)》，2002年第4期。）

4.關(guān)于舉證責(zé)任的分配和倒置

有學(xué)者認(rèn)為，民事舉證責(zé)任分配是由民事實(shí)體法、民事訴訟法和訴訟政策三方因素共同作用的產(chǎn)物。其中，結(jié)果責(zé)任主要由民事實(shí)體法預(yù)先靜態(tài)地配置，反映實(shí)體法的價(jià)值目標(biāo)；行為責(zé)任由民事訴訟法概括地規(guī)制，體現(xiàn)程序公正和訴訟效益的要求；而法官則在個(gè)案中審時(shí)度勢(shì)依法律的精神、公平正義的基本觀念對(duì)預(yù)置的舉證責(zé)任分配規(guī)則作出微調(diào)。（注：肖建國(guó)：《論民事舉證責(zé)任分配的價(jià)值蘊(yùn)涵》，《法律科學(xué)》，2002年第3期。）

也有學(xué)者認(rèn)為，舉證責(zé)任分配原則不是單一的，而應(yīng)當(dāng)是多項(xiàng)的，主要包括依照法律規(guī)定的舉證責(zé)任分配原則；依照理論上通用的舉證責(zé)任分配原則—法律要件事實(shí)分類說；依照舉證責(zé)任倒置原則；依照公平和誠實(shí)信用原則。（注：張艷麗：《確定合理的民事舉證責(zé)任分配原則》，《法學(xué)雜志》，2002年第2期。）

有學(xué)者認(rèn)為，舉證責(zé)任倒置是大陸法上的一個(gè)概念，其在構(gòu)成要素上有以下特點(diǎn)：基本規(guī)范上的前置性；倒置對(duì)象上的局部性；待證事實(shí)上的相反性；承擔(dān)主體上的對(duì)換性。并認(rèn)為證據(jù)距離、舉證能力的強(qiáng)弱、實(shí)體法上的特別立法政策考慮、蓋然性標(biāo)準(zhǔn)、舉證妨礙等因素會(huì)導(dǎo)致舉證責(zé)任的倒置。（注：湯維建：《論民事訴訟中的舉證責(zé)任倒置》，《法律適用》，2002年第6期。）

（四）民事執(zhí)行制度研究

1.關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行的基本原則

有學(xué)者認(rèn)為，強(qiáng)制執(zhí)行法的基本原則有：全面保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益原則；優(yōu)先清償原則；執(zhí)行標(biāo)的有限原則；以財(cái)產(chǎn)執(zhí)行為主，人身執(zhí)行為輔的原則；以當(dāng)事人主義為主，法院職權(quán)主義為輔的原則。（注：王建紅：《強(qiáng)制執(zhí)行法基本原則思考》，《法律適用》，2002年第7期。）

有學(xué)者認(rèn)為，基本原則應(yīng)是，法院獨(dú)立行使執(zhí)行權(quán)原則；執(zhí)行主體分工原則；執(zhí)行名義法定原則；執(zhí)行效率原則。（注：童兆洪、林祥榮：《改革執(zhí)行發(fā)展與創(chuàng)新的時(shí)代呼喚》，《法律適用》，2002年第7期。）還有的學(xué)者認(rèn)為，除了上述原則之外，還有執(zhí)行當(dāng)事人不平等原則；公正高效原則；協(xié)助執(zhí)行原則。（注：童兆洪、林祥榮：《改革執(zhí)行發(fā)展與創(chuàng)新的時(shí)代呼喚》，《法律適用》，2002年第7期。）

2.關(guān)于執(zhí)行權(quán)的性質(zhì)

關(guān)于執(zhí)行權(quán)的性質(zhì)，理論界和實(shí)務(wù)界頗有爭(zhēng)議。有學(xué)者認(rèn)為，司法權(quán)說以權(quán)力的行使主體作為界定權(quán)力性質(zhì)的唯一標(biāo)準(zhǔn)是不恰當(dāng)?shù)模痉ㄐ姓?quán)說雖充分考慮了執(zhí)行行為和審判行為的內(nèi)在聯(lián)系，兼顧了民事執(zhí)行權(quán)行使過程中具有司法性和行政性的雙重特點(diǎn)，但是從民事執(zhí)行權(quán)的分配目的、民事執(zhí)行權(quán)的運(yùn)行機(jī)制以及民事執(zhí)行權(quán)的屬性看，行政行為本質(zhì)說是更恰當(dāng)?shù)摹＃ㄗⅲ和缀椋骸睹袷聢?zhí)行權(quán)若干問題研究》，《法學(xué)家》，2002年第5期。）

有學(xué)者認(rèn)為，假設(shè)執(zhí)行權(quán)不附屬于司法權(quán)，而是附屬于行政權(quán)，那么，此種情況下的司法權(quán)必將是殘缺不全的，是不具有獨(dú)立性、不完整的國(guó)家權(quán)力。（注：童兆洪、林祥榮：《改革執(zhí)行發(fā)展與創(chuàng)新的時(shí)代呼喚》，《法律適用》，2002年第7期。）

3.關(guān)于執(zhí)行主體制度

有學(xué)者通過對(duì)我國(guó)執(zhí)行權(quán)主體制度的分析，從程序公正的角度指出了構(gòu)建這一制度的設(shè)想：建立完善執(zhí)行員制度；確立法官督導(dǎo)下的執(zhí)行權(quán)主體的組織體系；健全執(zhí)行機(jī)構(gòu)；執(zhí)行權(quán)主體外延的適當(dāng)延伸，如設(shè)立執(zhí)行舉報(bào)人制度、執(zhí)行調(diào)查人制度、完善協(xié)助執(zhí)行機(jī)關(guān)制度等。（注：參見黃文藝：《比較法：批判與重構(gòu)》，載《法制與社會(huì)發(fā)展》2002年第1期。）有學(xué)者通過對(duì)世界一些主要國(guó)家民事執(zhí)行主體制度的介紹，并通過分析民事執(zhí)行機(jī)構(gòu)的主要弊端，提出了我國(guó)民事執(zhí)行主體的建議。（注：參見張文、杜宇：《刑法視域中“類型化”方法的初步考察》，載《中外法學(xué)》2002年第4期。）

有學(xué)者還對(duì)被執(zhí)行主體變更與追加的概念、區(qū)別、特征和類型進(jìn)行了分析和研究，并提出了完善變更和追加被執(zhí)行主體的幾個(gè)程序問題。（注：參見（德）漢斯·海因里希·耶賽克、托馬斯·魏根特著，徐久生譯：《德國(guó)刑法教科書》，中國(guó)法制出版社2001年版，第1040頁。）

三、民事訴訟法學(xué)研究展望

第2篇：民事訴訟法學(xué)范文

關(guān)鍵詞 卓越法律人才培養(yǎng) 民事訴訟法學(xué) 教學(xué)方法 優(yōu)化

中圖分類號(hào)：G424 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.16400/ki.kjdks.2015.07.053

University Civil Procedural Law Teaching Methods Optimization

――Take Excellent Law Talents Training Model for the Study Perspective

CHANG Baolian

（He'nan Normal University Law School， Xinxiang， He'nan 453007）

Abstract In order to solve the employment difficulties and other educational plight law， adaptation and implementation of the Central Political and Law Commission， Ministry of Education jointly made remarkable legal talent training plan， the traditional teaching method needs to optimize the Civil Procedural Law. Optimized path is recommended to expand teaching methods， in particular， it is to realize the expansion of the teaching content and expand the curriculum system design， and expand teaching space， and improve the ability of students to use knowledge to solve practical civil procedure law related legal issues， strengthen law students practical skills， and promote deep convergence of legal education and the legal profession.

Key words excellent law talents training; Civil Procedure Law; teaching methods; optimization

1 卓越法律人才培養(yǎng)模式下高等院校民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法優(yōu)化之必要性

（1）高校法學(xué)教育之困境呼喚卓越法律人才培養(yǎng)模式的實(shí)施。近年來，我國(guó)法學(xué)教育規(guī)模日益擴(kuò)大，法學(xué)專業(yè)的招生人數(shù)日益增加，但法學(xué)專業(yè)的就業(yè)形式卻日益嚴(yán)峻，人們自然而然地會(huì)得出法律人才已嚴(yán)重過剩的結(jié)論。實(shí)際上，在我國(guó)法律人才出現(xiàn)過剩僅是表面現(xiàn)象，真實(shí)的情況是，我國(guó)高端法律服務(wù)領(lǐng)域人才匱乏，我國(guó)西部地區(qū)法律人才嚴(yán)重不足。法科學(xué)生就業(yè)難昭示了我國(guó)法律人才培養(yǎng)機(jī)制出現(xiàn)了問題，提高法律人才培養(yǎng)質(zhì)量成為我國(guó)高等法學(xué)教育改革發(fā)展最核心最緊迫的任務(wù)。

（2）卓越法律人才培養(yǎng)模式要求民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法的優(yōu)化。民事訴訟法學(xué)既是法學(xué)專業(yè)本科階段16門主干課程之一，又是保障和實(shí)現(xiàn)民事權(quán)益的程序法以及應(yīng)用性、技能性、操作性很強(qiáng)的部門法，在培養(yǎng)卓越法律人才的過程中，是一門必不可少的法學(xué)科目和必修課程。傳統(tǒng)的民事訴訟法學(xué)課程教學(xué)方法存在一些問題，不能適應(yīng)卓越法律人才培養(yǎng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，所以優(yōu)化和創(chuàng)新民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法，已經(jīng)變得非常現(xiàn)實(shí)和緊迫。對(duì)民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法進(jìn)行創(chuàng)新和優(yōu)化，有助于解決現(xiàn)在高等院校法律人才培養(yǎng)機(jī)制中出現(xiàn)的問題，從而提高法律人才培養(yǎng)質(zhì)量為核心，充分發(fā)揮法學(xué)教育的基礎(chǔ)性、先導(dǎo)性作用，為加快建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家提供強(qiáng)有力的人才保證和智力支撐。

（3）現(xiàn)有研究之不足讓進(jìn)一步深化民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法研究十分必要。關(guān)于卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃的探討，目前學(xué)界主要集中在教學(xué)理念、教學(xué)模式、教育目標(biāo)設(shè)定、課程設(shè)計(jì)與教學(xué)安排方面，比如學(xué)者房沫從理念和模式方面論述了培養(yǎng)西部高校卓越法律人才的方案。①學(xué)者李麒、王繼軍、葉永祿從實(shí)踐教學(xué)的角度探討卓越法律人才的培養(yǎng)。②葉永祿主張應(yīng)加大資源配置和政策支持的力度，加強(qiáng)法學(xué)實(shí)踐性課程及內(nèi)容體系的設(shè)計(jì)。③學(xué)者王晨光從法學(xué)教育目標(biāo)設(shè)定、課程設(shè)計(jì)與教學(xué)安排方面探討卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃的實(shí)施。④另外，學(xué)者崔紅從行政法學(xué)教學(xué)改革的角度探討卓越法律人才的培養(yǎng)，⑤主張從團(tuán)隊(duì)建設(shè)、案例教材建設(shè)、案例教學(xué)方法、模擬法庭方面進(jìn)行培養(yǎng)。但學(xué)界立足于民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法對(duì)卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃展開探討的不是很多。鑒于教學(xué)方法在人才培養(yǎng)中的重要性，以及作為程序法的民事訴訟法學(xué)在法學(xué)學(xué)科中的重要性，深入探討卓越法律人才培養(yǎng)模式下的民事訴訟法學(xué)課程教學(xué)方法的創(chuàng)新和優(yōu)化思路以及具體實(shí)施方案，以強(qiáng)化學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能培養(yǎng)，提高學(xué)生運(yùn)用法學(xué)與其他學(xué)科知識(shí)方法解決實(shí)際法律問題的能力，促進(jìn)法學(xué)教育與法律職業(yè)的深度銜接。

2 卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法之優(yōu)化目標(biāo)和優(yōu)化原則

2.1 卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法的優(yōu)化目標(biāo)

（1）強(qiáng)化民事訴訟法學(xué)教學(xué)中的法律職業(yè)倫理教育。（2）強(qiáng)化學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能的培養(yǎng)。（3）提高學(xué)生運(yùn)用民事訴訟法學(xué)相關(guān)知識(shí)解決實(shí)際法律問題的能力。（4）促進(jìn)法學(xué)教育和法律職業(yè)的深度銜接。

2.2 卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃下的民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法的優(yōu)化原則

（1）民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法的改革和優(yōu)化應(yīng)當(dāng)遵循中央卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃的實(shí)施目標(biāo)。培養(yǎng)應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才，是實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃的重點(diǎn)。適應(yīng)多樣化法律職業(yè)要求，堅(jiān)持厚基礎(chǔ)、寬口徑，強(qiáng)化學(xué)生法律職業(yè)倫理教育、強(qiáng)化學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能培養(yǎng)，提高學(xué)生運(yùn)用法學(xué)與其他學(xué)科知識(shí)方法解決實(shí)際法律問題的能力，促進(jìn)法學(xué)教育與法律職業(yè)的深度銜接。（2）民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法的改革和優(yōu)化應(yīng)當(dāng)符合民事訴訟法學(xué)課程本身的特點(diǎn)。首先，民事訴訟法學(xué)體系和內(nèi)容龐大，既包括基本原理、基本制度篇，還包括程序篇。在具體講授時(shí)需要的課時(shí)數(shù)較多。其次，民事訴訟法學(xué)在法學(xué)科目設(shè)置中屬于基礎(chǔ)性的、必不可少的科目。它屬于程序法的范疇，其它民事實(shí)體法中規(guī)定的權(quán)利的實(shí)現(xiàn)都離不開程序法的保障。其三，民事訴訟法學(xué)雖然屬于程序法的范疇，但它并不僅僅是實(shí)體法的助法，它具有自己獨(dú)特的價(jià)值和意義，絕不能忽視其中基本的原理和制度的學(xué)習(xí)。其四，民事訴訟法學(xué)屬于一門實(shí)踐性很強(qiáng)的部門法，不僅僅講授基本理論，還講授具體的程序運(yùn)作和訴訟技術(shù)，僅僅靠理論學(xué)習(xí)難以掌握其精髓和實(shí)質(zhì)，更多地需要進(jìn)行具體的實(shí)習(xí)和實(shí)踐活動(dòng)。其五，民事訴訟法學(xué)是培養(yǎng)學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能的必備學(xué)科。民事訴訟法學(xué)是一門關(guān)于權(quán)利救濟(jì)、糾紛解決、程序運(yùn)作、訴訟技能的學(xué)科，所以民事訴訟法學(xué)和法律職業(yè)主體的執(zhí)業(yè)能力的培養(yǎng)密切相關(guān)。

3 高校卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法之優(yōu)化路徑

3.1 拓展式教學(xué)方法――高校卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法優(yōu)化路徑的理性選擇

根據(jù)教育部聯(lián)合中央政法委下發(fā)了《關(guān)于實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃的若干意見》，實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃的重點(diǎn)培養(yǎng)應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才，在培養(yǎng)過程中堅(jiān)持厚基礎(chǔ)、寬口徑，提高學(xué)生運(yùn)用法學(xué)知識(shí)方解決實(shí)際法律問題的能力。作為程序法的民事訴訟法并不是孤立存在的，而是和民事實(shí)體法互為依存、密切聯(lián)系，尤其是在分析和解決實(shí)際的法律問題時(shí)更是如此。這就要求我們?cè)诿袷略V訟法學(xué)課堂教學(xué)中絕不能只是單純地講授民事訴訟法學(xué)方面的知識(shí)，應(yīng)當(dāng)拓寬講授范圍，適時(shí)地增加其它法律部門中和民事訴訟法學(xué)有關(guān)聯(lián)的知識(shí)，一方面拓展學(xué)生的思路，另一方面提高學(xué)生綜合運(yùn)用法學(xué)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力。

3.2 “拓展式”教學(xué)方法的實(shí)施思路

（1）教學(xué)內(nèi)容上的拓展。在教學(xué)內(nèi)容上，要從程序法的講授拓展到實(shí)體法的講授，從理論講授拓展到法律技能的培養(yǎng)，從訴訟法學(xué)專門知識(shí)的講授拓展到法律職業(yè)倫理知識(shí)的講授，從關(guān)注講課質(zhì)量拓展到關(guān)注學(xué)生未來就業(yè)，從訴訟法學(xué)知識(shí)的講授拓展、滲透到社交禮儀等人文知識(shí)的講授。（2）課程體系設(shè)計(jì)上的拓展。在課程體系的設(shè)計(jì)上，從必修課程拓展到專題研究等選修課程，從理論課程拓展到案例分析研究課程，從教材知識(shí)的講授拓展到司法考試專題知識(shí)的講授。（3）教學(xué)場(chǎng)地的拓展。民事訴訟法學(xué)的教學(xué)場(chǎng)地不僅僅限于課堂上，應(yīng)從課堂教學(xué)拓展到模擬法庭、法律援助中心、法律診所、甚至校外實(shí)習(xí)基地等場(chǎng)地。

3.3 拓展式教學(xué)方法上的具體實(shí)施

3.3.1 民事訴訟法學(xué)必修課之拓展式教學(xué)方法

民事訴訟法學(xué)在高校都是作為必修課來開設(shè)的，且以課堂講授為主，但作為程序法的民事訴訟法，知識(shí)點(diǎn)比較散，不易抓住要點(diǎn)，難以理出各個(gè)制度、規(guī)則之間的聯(lián)系，教師的課堂講授易使聽者產(chǎn)生繁瑣、厭倦的的感覺，在日本有學(xué)生將民訴稱為“催眠之訴”。為了克服民訴法課堂講授帶來的弊端，作為必修課的民事訴訟法應(yīng)當(dāng)采用拓展式教學(xué)方法。

第一，課堂教學(xué)方法的拓展。首先，講師在課堂講授過程中，可以采用啟發(fā)法、提問法、小組討論法、具體事例闡述法、案例分析法等教學(xué)方法，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，以此克服民事訴訟法學(xué)枯燥、空洞的特點(diǎn)。其次，采用有利于培養(yǎng)學(xué)生法律思維養(yǎng)成的專業(yè)法學(xué)教學(xué)方法。民事訴訟法中主要解決兩大問題，即事實(shí)認(rèn)定和法律的選擇和適用，這就涉及到事實(shí)判斷、價(jià)值判斷、法律的解釋和選擇等問題。如何有效培養(yǎng)學(xué)生在面對(duì)一個(gè)具體特定的案例時(shí)進(jìn)行事實(shí)判斷和法律的選擇與適用的能力？必須采用專業(yè)的法學(xué)教學(xué)方法，比如可以采用“要件事實(shí)分析方法”“規(guī)范和事實(shí)之間的往返流轉(zhuǎn)分析方法”、邏輯學(xué)中的三段論推理方法、經(jīng)驗(yàn)判斷方法、價(jià)值判斷方法等。

第二，教學(xué)內(nèi)容上的拓展。首先，應(yīng)將民事訴訟法學(xué)和相鄰法律部門進(jìn)行比較講授。不能只講授民事訴訟法學(xué)的知識(shí)，還應(yīng)當(dāng)講解民事訴訟法學(xué)和憲法及其它部門法之間的關(guān)系，比如和民法、經(jīng)濟(jì)法等實(shí)體法及和刑事訴訟法、仲裁法、公證法、人民調(diào)解法等其它程序法之間的關(guān)系。因?yàn)槊袷略V訟法在實(shí)踐中的運(yùn)作不是孤立的，而是實(shí)體法和程序法雙重視角下的協(xié)同運(yùn)作，刑事、民事、行政案件的間或交叉混合存在，及公證、仲裁、訴訟程序的選擇適用。其次，在課堂講授中灌輸法律職業(yè)倫理知識(shí)、社交禮儀知識(shí)。民事訴訟法學(xué)是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科，僅僅講授民事訴訟法學(xué)方面的知識(shí)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足學(xué)生實(shí)踐活動(dòng)的需要，還有必要在課堂中適時(shí)講授法律職業(yè)倫理知識(shí)、社交禮儀知識(shí)及其它人文社會(huì)學(xué)方面的知識(shí)，加深學(xué)生對(duì)民訴法實(shí)踐性特點(diǎn)的認(rèn)識(shí)和了解。

3.3.2 民事訴訟法選修課之拓展式教學(xué)方法

（1）案例分析選修課之教學(xué)方法。在講述關(guān)于民事訴訟法的案例分析選修課時(shí)，不能僅僅局限于民事訴訟法方面的案例，還應(yīng)當(dāng)從程序法方面的案例分析適當(dāng)加以拓展，在案例中加入實(shí)體法方面的案情，讓學(xué)生對(duì)既涉及實(shí)體又涉及程序的案例加以綜合分析。此外，還應(yīng)當(dāng)從某一制度、某一程序方面的案例分析拓展到綜合性的案例分析;從一審程序的案例分析拓展到包括二審、再審程序的全程性的案例分析，從普通程序的案例分析拓展到特別程序的案例分析，從學(xué)理型的案例分析拓展到司法實(shí)務(wù)型的案例分析以及司法考試中的案例分析。可以采用講授法、多媒體教學(xué)法、設(shè)問法、辯論法、總結(jié)法等多種教學(xué)方法。具體到案例分析中所采用的具體方法，也應(yīng)當(dāng)拓展視野和思路，將實(shí)體和程序中的分析方法融會(huì)貫通加以運(yùn)用，比如在分析某個(gè)特定案例中的案件事實(shí)和所要適用的法律時(shí)，不僅要運(yùn)用程序法中的“七何法”，還需要拓展運(yùn)用民法中的法律關(guān)系分析方法和請(qǐng)求權(quán)基（下轉(zhuǎn)第134頁）（上接第109頁）礎(chǔ)分析方法;在分析案件中的證明對(duì)象時(shí)，不僅需要研讀案情，并通過實(shí)體法找到應(yīng)該適用的法律法規(guī)，還應(yīng)當(dāng)通過實(shí)體法中規(guī)定的要件事實(shí)，最終找到待證的要件事實(shí)。

（2）民事訴訟專題研究選修課之教學(xué)方法。講述作為選修課的民事訴訟專題研究，除了在內(nèi)容上加以深度拓展，即將民訴法理論和原理上進(jìn)行深度挖掘和知識(shí)的系統(tǒng)化外，在教學(xué)方法上也應(yīng)當(dāng)加以拓展，既可以采用傳統(tǒng)的課堂講授法，還可以采用提問法、啟示法、小組討論法、學(xué)生就某個(gè)專題、某個(gè)法條進(jìn)行分析闡述等教學(xué)方法。采用傳統(tǒng)的課堂講授法是因?yàn)閷ｎ}研究首先需要在理論上幫助學(xué)生理清民訴法中最主要的原理和較為重要的制度和程序，使這些重要的原理和制度變得系統(tǒng)化、清晰化。采用提問法、啟示法、小組討論法，是為了克服專題研究理論化、抽象化和枯燥的特點(diǎn)，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，發(fā)揮學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性。

（3）民訴實(shí)踐性選修課之教學(xué)方法。民事訴訟實(shí)踐選修課主要包括模擬法庭審判和診所教育以及司法文書，這些實(shí)踐性課程目的在于提高學(xué)生的法律執(zhí)業(yè)能力和訴訟技能，所以首選的方法應(yīng)當(dāng)是情景設(shè)定法、角色扮演法、辯論法、多媒體教學(xué)法、寫作訓(xùn)練法等。但也不能局限于這些，應(yīng)將這些實(shí)踐性很強(qiáng)的教學(xué)方法拓展到教師設(shè)定專題法、設(shè)問法、教師指導(dǎo)法、教師原理點(diǎn)撥法以及總結(jié)歸納法等，以發(fā)揮教師在實(shí)踐課中的導(dǎo)演角色，以免使學(xué)生失去了方向。

注釋

① 房沫.西部高校卓越法律人才培養(yǎng)探索――以廣西大學(xué)法學(xué)教育為例.高教論壇，2013.4（4）.

② 李麒，王繼軍.實(shí)踐教學(xué)與卓越法律人才培養(yǎng).中國(guó)高等教育，2012（24）.

③ 葉永祿.論法學(xué)實(shí)踐教學(xué)與卓越法律人才培養(yǎng)教育――有感于教育部“卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃”.云南大學(xué)學(xué)報(bào)法學(xué)版，2013.5.26（3）.

第3篇：民事訴訟法學(xué)范文

關(guān)鍵詞：民事訴訟法；實(shí)效性；教學(xué)改革

在法學(xué)本科專業(yè)人才培養(yǎng)方案中，民事訴訟法作為一門程序法課程，對(duì)于培養(yǎng)學(xué)生的解決民事糾紛能力，具有極其重要的實(shí)踐意義。民事訴訟法是我校正在建設(shè)中的精品課程。就課程結(jié)構(gòu)而言，民事訴訟法課程基礎(chǔ)理論部分和程序操作部分，前者注重基本原則、基本制度、基本原理等內(nèi)容，理論性較強(qiáng)；后者則是各種審級(jí)制度的操作程序，實(shí)踐性較強(qiáng)。如何在有限的課堂中提高專業(yè)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，提高民事訴訟法的教學(xué)質(zhì)量，是法學(xué)教學(xué)改革中一個(gè)不可回避的問題。結(jié)合我校精品課程的實(shí)際建設(shè)情況，對(duì)民事訴訟法課程從教學(xué)內(nèi)容到教學(xué)手段，從教學(xué)方式到考核方式，從課堂理論知識(shí)教學(xué)到課外司法實(shí)踐操作等方面進(jìn)行了一系列有意義的改革與嘗試。

一、在教學(xué)內(nèi)容上用最新的立法知識(shí)與最新的典型案例

充實(shí)課堂教學(xué)內(nèi)容在本課程教學(xué)中，緊扣我校法學(xué)專業(yè)的最新版人才培養(yǎng)方案，結(jié)合我校精品課程的建設(shè)實(shí)際，我們把民事訴訟法的地位提到最高的地位，為了能夠與司法考試進(jìn)行更好的對(duì)接，我們?cè)谶M(jìn)行人才培養(yǎng)方案修訂的過程中，壓縮了一些課程的基本課時(shí)，而直接將原來60課時(shí)提高到75課時(shí)。對(duì)照2012年最新的民事訴訟法立法改革的內(nèi)容，修訂了原來教學(xué)大綱與教學(xué)計(jì)劃，全面更新民事訴訟法的教學(xué)內(nèi)容，真正做到在課堂上不講過時(shí)的知識(shí)點(diǎn)，不講錯(cuò)誤的知識(shí)點(diǎn)，補(bǔ)充新的知識(shí)點(diǎn)，力爭(zhēng)用最新的最典型的案例鏈接每堂課所教的基本理論知識(shí)之中，讓學(xué)生在每堂課中感受到真實(shí)案例，并在課堂上用三分之一時(shí)間學(xué)習(xí)知識(shí)點(diǎn)，用三分之二的時(shí)間解析案例中的民事訴訟法理。在每堂課的課堂教學(xué)中，不受教材內(nèi)容的拘束，而是尤其突出司法考試的能力培養(yǎng)，結(jié)合培養(yǎng)法律專業(yè)人才的職業(yè)素質(zhì)應(yīng)用能力的培養(yǎng)角度，及時(shí)補(bǔ)充、修訂課堂教學(xué)內(nèi)容，結(jié)合司法考試的權(quán)威教材或講義，將知識(shí)點(diǎn)講深、講透徹。與此同時(shí)，在課堂講授中補(bǔ)充新法律、法規(guī)或司法解釋，以及國(guó)內(nèi)外民事訴訟法基本理論的前沿性研究動(dòng)態(tài)，拓寬學(xué)生的民事訴訟法學(xué)的理論視野。

二、在教學(xué)手段上采用多媒體教學(xué)方式提高課堂教學(xué)實(shí)效

隨著電子時(shí)代的迅猛發(fā)展，多媒體教學(xué)廣泛應(yīng)用于教學(xué)過程之中。多媒體教學(xué)的一個(gè)重要優(yōu)點(diǎn)是以電子屏幕代替黑板，減少了教師在課堂上的板書，既節(jié)省了時(shí)間，又增加了課堂信息容量。作為學(xué)校的精品課程，民事訴訟法課堂教學(xué)采用的是多媒體教學(xué)。多媒體教學(xué)的形式有多媒體課件教學(xué)、網(wǎng)絡(luò)教學(xué)、視頻投影教學(xué)等。在民事訴訟法課堂教學(xué)中，利用多媒體輔助教學(xué)所產(chǎn)生的教學(xué)“實(shí)效性”，同樣體現(xiàn)了“實(shí)用”和“有效”的功能。一是實(shí)用。所謂實(shí)用性，就是指課件要明確解決的實(shí)際問題，媒體多樣，選用適宜，設(shè)置恰當(dāng)，確實(shí)起到輔助教學(xué)的作用，并能提高課堂教學(xué)效率，教學(xué)效果顯著。民事訴訟法涉及的典型案例案情復(fù)雜，必然有多媒體課件將其原貌化完整呈現(xiàn)；民事訴訟法涉及的典型司法考試真題內(nèi)容很多，必然有多媒體課件將其條理化歸類總結(jié)，直觀地呈現(xiàn)給學(xué)生，達(dá)到預(yù)期教學(xué)效果。二是有效。所謂有效性，就是利用多媒體課件必須達(dá)到一定的傳達(dá)知識(shí)的目的，達(dá)到一定的教育效果。針對(duì)不同環(huán)節(jié)的民事訴訟法課堂教學(xué)內(nèi)容，選擇合適的表現(xiàn)媒體，在課件中將各種表現(xiàn)與媒體有機(jī)結(jié)合，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)選擇適當(dāng)?shù)拿襟w形式加以介入，科學(xué)合理地使用多媒體教學(xué)手段。課件制作要有明確的教學(xué)目的，要緊扣教材與教學(xué)大綱，突出教學(xué)重點(diǎn)和教學(xué)難點(diǎn)，并且要有直接的視覺與聽覺刺激力，能喚起學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情，但聲光色影恰到好處，不可華而不實(shí)，嘩眾取寵。課件不論包容的知識(shí)多少和時(shí)間長(zhǎng)短，都應(yīng)起到利用黑板、粉筆和教具所不能起到的作用。

三、在教學(xué)方式上采用多元化教學(xué)提高學(xué)生綜合素質(zhì)

民事訴訟法學(xué)是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的法學(xué)專業(yè)核心課程，必須采取多元的教學(xué)方法，才能達(dá)到良好的教學(xué)預(yù)期效果。在課堂上的理論教學(xué)環(huán)節(jié)，為了讓學(xué)生能夠迅速地掌握該課程的基本范疇、基本原理、基本制度、基本程序內(nèi)容，教師必須啟發(fā)式教學(xué)法、“教、學(xué)、做”合一教學(xué)法、案例教學(xué)法等多種方法，讓學(xué)生能夠真正在課堂上消化知識(shí)點(diǎn)。在課堂內(nèi)的教學(xué)環(huán)節(jié)，注重教學(xué)過程的完整性［1］，側(cè)重于師生之間的“教”“學(xué)”的良性互動(dòng)過程。課堂上不再是以往那種教師單一滿堂灌的“填鴨式”教學(xué)，而是“學(xué)生課前預(yù)習(xí)-教師重點(diǎn)講解-司考典型真題檢驗(yàn)-專題案例課堂討論”的能力轉(zhuǎn)化教學(xué)過程。教師啟發(fā)學(xué)生運(yùn)用所學(xué)的民事訴訟理論和程序知識(shí)分解、評(píng)析案例，從而實(shí)現(xiàn)以案說法。課前精心挑選案例，選取的主要是真實(shí)、典型、具有教學(xué)價(jià)值的案例，在課堂組織案例教學(xué)，學(xué)生討論案件，討論過程中教師可適時(shí)對(duì)學(xué)生發(fā)問，啟發(fā)他們的法律思維，避免討論過程冷場(chǎng)，教師點(diǎn)評(píng)與總結(jié)案例討論。結(jié)合經(jīng)典司考真題與典型真實(shí)案例，通過條分縷析，同時(shí)通過提問與引導(dǎo)的方法，建議學(xué)生自主思考，由學(xué)生自己得出結(jié)論，最后教師點(diǎn)撥，提供參考性結(jié)論，從而讓學(xué)生能夠更透徹地掌握民事訴訟法課程的專業(yè)基礎(chǔ)理論知識(shí)。在課堂外的實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)，教師可以采用庭審觀摩、模擬審判、法律實(shí)習(xí)等教學(xué)實(shí)踐環(huán)節(jié)，直接接觸法院、檢察院、律師事務(wù)所等實(shí)務(wù)部門的真實(shí)案例，將所學(xué)知識(shí)轉(zhuǎn)化為能力，當(dāng)然這有一個(gè)過程，通過一個(gè)過程的訓(xùn)練，可望能夠更熟悉地掌握民事訴訟法的專業(yè)知識(shí)。這種由課堂內(nèi)與課堂外組合而成的課堂，這種研究性的教學(xué)模式改革，這種民主化、多元化的教學(xué)方法與模式，不僅使學(xué)生加深了對(duì)所學(xué)知識(shí)的理解，增強(qiáng)了課堂教學(xué)的實(shí)際效果，更重要的是形成了“教”與“學(xué)”的雙向良性互動(dòng)［2］，調(diào)動(dòng)了學(xué)生主動(dòng)參與教學(xué)過程的積極性，極大程度地培養(yǎng)了學(xué)生用法律思維獨(dú)立思考、分析和解決實(shí)際問題的能力。“采用互動(dòng)方式推進(jìn)教學(xué)，將法律實(shí)踐融入學(xué)生理論學(xué)習(xí)之中，以增強(qiáng)學(xué)生綜合素質(zhì)”［3］。

四、在考試中引入司考真題檢測(cè)學(xué)生學(xué)習(xí)能力

考核作為教學(xué)過程的一個(gè)重要信息反饋環(huán)節(jié)，體現(xiàn)了教師的教學(xué)改革理念，因此考核方式的改革也是教學(xué)改革的重要內(nèi)容［4］。我們對(duì)民事訴訟法的期末考核方式進(jìn)行了改革。根據(jù)我校法學(xué)專業(yè)人才培養(yǎng)方案和民事訴訟法教學(xué)大綱“高素質(zhì)、技能型”人才之要求，我們對(duì)民事訴訟法課程的考核方式進(jìn)行了大膽的改革和創(chuàng)新。雖然考核的方式仍然采取通常做法，即采取閉卷考試與平時(shí)成績(jī)（由平時(shí)作業(yè)、課堂出勤、課堂討論等構(gòu)成）相結(jié)合的考核方式，期末卷面成績(jī)占期末總評(píng)成績(jī)的80%，平時(shí)成績(jī)占期末總評(píng)成績(jī)的20%。但是，期末考試的試卷內(nèi)容完全不同于以前的做法，以前的試卷中含有名詞解釋、簡(jiǎn)答題、問答題等內(nèi)容，其實(shí)這些內(nèi)容都是學(xué)生臨考前的死記硬背內(nèi)容，無法真正考核學(xué)生的能力。因此，在試卷組成中的客觀題主要以選擇題為形式，以歷年司考真題或同樣難度的題目為內(nèi)容，主觀題則主要采用案例分析、案例診斷的形式出現(xiàn)，也可以出現(xiàn)書、狀或詞、判決書等文書的寫作或診斷形式。這樣的考核方式，能夠真正地檢驗(yàn)出學(xué)生的學(xué)習(xí)效果與學(xué)習(xí)能力。

參考文獻(xiàn)：

［1］李文沛.司法考試背景下法學(xué)專業(yè)教學(xué)改革探討［J］.中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院學(xué)報(bào).2012，（8）：113.

［2］徐瑩，路曼.司法考試導(dǎo)向下的訴訟法教學(xué)改革［J］.湖北警官學(xué)院學(xué)報(bào).2011，（1）：111.

［3］張邦鋪.關(guān)于在民事訴訟法學(xué)課中實(shí)施實(shí)踐性教學(xué)方法的若干探討［J］.高等教育研究.2010，（6）：85.

第4篇：民事訴訟法學(xué)范文

關(guān)鍵詞：模擬法庭；實(shí)踐性教學(xué)

民事訴訟法的本科教學(xué)在傳統(tǒng)上受大陸法系教育模式的影響，偏重民事訴訟法理論、知識(shí)及法律條文講授，然而這一傳統(tǒng)不利于學(xué)生學(xué)以致用，將理論與實(shí)踐相結(jié)合。為糾正這一傾向，各種實(shí)踐教學(xué)法近年來在民事訴訟法教學(xué)中得以廣泛采用。其中模擬法庭教學(xué)由于其可以直觀、逼真地模擬庭審過程，有效匯集和檢驗(yàn)民事訴訟法的基本制度，給學(xué)生提供生動(dòng)、全面、直觀的司法現(xiàn)場(chǎng)體驗(yàn)，因而是值得深入研究討論的教學(xué)法。

一、模擬法庭教學(xué)的功能

模擬法庭教學(xué)可以實(shí)現(xiàn)為學(xué)生提供模擬真實(shí)的訴訟環(huán)境。在模擬法庭活動(dòng)中，學(xué)生學(xué)會(huì)將書本上抽象的知識(shí)、理論運(yùn)用于具體的民事案例。他們通過搜集、選取案例、討論案情、確定分工、制作相關(guān)法律文書、主持庭審、在庭上陳述、舉證、質(zhì)證、辯論、評(píng)議、宣判等活動(dòng)加深對(duì)所學(xué)知識(shí)的認(rèn)識(shí)，并學(xué)會(huì)實(shí)務(wù)操作，并同時(shí)鍛煉了自己的速記、司法文書寫作等基本專業(yè)技能。自此基礎(chǔ)上培養(yǎng)法律思維，打通理論學(xué)習(xí)與法律實(shí)踐的通道，使學(xué)生體會(huì)到理論與實(shí)踐之間的鴻溝，有助于學(xué)生查漏補(bǔ)缺。

二、模擬法庭教學(xué)的組織

模擬法庭教學(xué)大致需要經(jīng)歷五個(gè)階段：學(xué)生分組；選定案例；角色分工；庭審準(zhǔn)備；開庭演示。

教師在組織模擬法庭教學(xué)過程中，針對(duì)各階段，需要注意：（1）在學(xué)生分組階段，一般采取學(xué)生自愿組合的方式，但是應(yīng)注意分組的平衡性。教師需要根據(jù)民事訴訟庭審活動(dòng)的需要合理劃定每組學(xué)生的人數(shù)，在教師確定每組學(xué)生的人數(shù)后由學(xué)生自主組合，形成多個(gè)小組分別準(zhǔn)備庭審展示。（2）選定案例階段。教師在每個(gè)小組選擇演示的案例的時(shí)候提出選擇案例的原則，例如應(yīng)當(dāng)選擇在程序上和實(shí)體法上具有一定的代表性和爭(zhēng)議性的案例，要求學(xué)生盡可能地尋找搜集真實(shí)案例，或者對(duì)真實(shí)案例進(jìn)行一定的改編。案例的來源可以是法院、律師事務(wù)所等單位已審結(jié)的案例。各組的案例應(yīng)當(dāng)不同，以防止互相抄襲和模仿。（3）角色分工。選定案例后，教師指導(dǎo)學(xué)生依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，在本組內(nèi)進(jìn)行角色分工。指導(dǎo)教師在此過程中的指導(dǎo)最好不涉及具體問題的處理，要發(fā)揮學(xué)生的積極性。（4）庭審準(zhǔn)備階段。教師指導(dǎo)各組根據(jù)分工的情況，分頭進(jìn)行案情分析、法律文書制作、庭審演練等庭審準(zhǔn)備工作。在這一階段要注意，雖然每組內(nèi)部有分工，準(zhǔn)備工作也因分工有側(cè)重，但是應(yīng)當(dāng)要求學(xué)生分工不分家，對(duì)于狀、答辯狀、判決書等法律文書，應(yīng)當(dāng)全體參與討論、決定。（5）開庭演示階段。開庭演示是模擬法庭教學(xué)效果的集中展示。自開庭公告、進(jìn)行開庭準(zhǔn)備到作出判決均要嚴(yán)格依照民事訴訟法法定程序進(jìn)行。開庭審理使學(xué)生從“紙上談兵”階段進(jìn)入“真槍實(shí)戰(zhàn)”階段，經(jīng)過該過程的歷練，學(xué)生在綜合判斷和分析案件事實(shí)和法律的基礎(chǔ)上，運(yùn)用所學(xué)的程序法和實(shí)體法的相關(guān)內(nèi)容，對(duì)案件作出判斷，能夠鍛煉理解能力和實(shí)務(wù)操作能力，并以其學(xué)識(shí)、機(jī)智和經(jīng)驗(yàn)應(yīng)對(duì)法庭上出現(xiàn)的各種情況，進(jìn)而培養(yǎng)學(xué)生的法律運(yùn)作能力。

在經(jīng)過上述完整流程后，每組應(yīng)形成一套完整的案卷材料和總結(jié)材料，這是對(duì)模擬法庭教學(xué)進(jìn)行評(píng)價(jià)的重要依據(jù)。

三、模擬法庭教學(xué)效果的測(cè)評(píng)

測(cè)評(píng)分為二個(gè)層次，一是對(duì)某一小組模擬法庭活動(dòng)表現(xiàn)及水平的測(cè)評(píng)，從而評(píng)定具體學(xué)生的表現(xiàn)及成績(jī)；二是對(duì)此次模擬法庭教學(xué)效果的測(cè)評(píng)，是為對(duì)該教學(xué)方法的運(yùn)行及實(shí)施質(zhì)量進(jìn)行評(píng)價(jià)。

首先指導(dǎo)教師要做好開庭演示現(xiàn)場(chǎng)的總結(jié)與評(píng)價(jià)。教師要針對(duì)各組以下方面展開點(diǎn)評(píng)與評(píng)價(jià)：庭審程序是否合法，操作是否規(guī)范；法律適用是否準(zhǔn)確，說理是否透徹；語言表達(dá)是否流暢、精彩；臨場(chǎng)應(yīng)變能力如何；法律文書的寫作水平。評(píng)價(jià)時(shí)要注意表揚(yáng)表現(xiàn)出色的學(xué)生，指出各組的優(yōu)點(diǎn)與不足，提出需要改進(jìn)的地方與改進(jìn)的方法。對(duì)于整體教學(xué)效果的測(cè)評(píng)主要通過對(duì)實(shí)施模擬法庭教學(xué)方法前后學(xué)生能力的比較來實(shí)現(xiàn)。

四、模擬法庭教學(xué)的保障條件

第5篇：民事訴訟法學(xué)范文

關(guān)鍵詞：民事訴訟 法律關(guān)系

一、民事訴訟法律關(guān)系理論之發(fā)端

最初的民事訴訟法律關(guān)系被德國(guó)訴訟法學(xué)者看作是各種訴訟行為的總和，他們將研究焦點(diǎn)更多的放在了零散、互不聯(lián)系、各個(gè)獨(dú)立的訴訟行為之上。

標(biāo)羅在《訴訟抗辯和訴訟要件論》中提出：法院的民事審判行為、當(dāng)事人的訴訟行為和民事訴訟的各個(gè)階段只是訴訟的外在現(xiàn)象，從本質(zhì)上看，訴訟法律關(guān)系是民事訴訟法規(guī)定的法院與雙方當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系，強(qiáng)調(diào)法院作為第三人裁判者進(jìn)行審判的地位，這主要是為了順應(yīng)資本主義社會(huì)的發(fā)展，滿足資產(chǎn)階級(jí)在政治上和法律上要求平等的需要。這一觀點(diǎn)的提出，對(duì)訴訟法學(xué)界，尤其是大陸法系國(guó)家產(chǎn)生了長(zhǎng)足影響，為訴訟法學(xué)的研究開辟了新的道路。

二、民事訴訟法律關(guān)系學(xué)說之梳理

（一）一面關(guān)系說

該學(xué)說代表人物：德國(guó)學(xué)者科羅爾（Kohler 1849～1919）。該學(xué)說主張民事訴訟法律關(guān)系關(guān)系原告、被告之間，與法院無關(guān)。在訴訟中，雙方當(dāng)事人一原被告之間的實(shí)體權(quán)利歸屬為中心而進(jìn)行攻擊和防御。法院處于雙方當(dāng)事人爭(zhēng)斗之外的第三者的地位。只有當(dāng)事人雙方之間的權(quán)利義務(wù)才受民事訴訟法律關(guān)系調(diào)整。

（二）二面關(guān)系說

該學(xué)說代表人物：德國(guó)學(xué)者普蘭克（Plank 1817～1900）。該學(xué)說認(rèn)為，原告與被告之間的訴訟中只存在民事實(shí)體關(guān)系，不直接產(chǎn)生權(quán)力與義務(wù)的關(guān)系。筆者認(rèn)為該學(xué)說可理解為等腰三角形的兩腰。具體而言，該學(xué)說主張民事訴訟法律關(guān)系存在于原告與法院之間、被告與法院之間、而原告與被告之間則不存在這種訴訟法律關(guān)系。

（三）三面關(guān)系說

該學(xué)說代表人物：德國(guó)法學(xué)家瓦希（Wach 1843～1926）、德國(guó)訴訟法學(xué)者德根靠路伯（Degenkolb）。三面關(guān)系說就是標(biāo)羅最早提出的民事訴訟法律關(guān)系，該學(xué)說認(rèn)為民事訴訟法律關(guān)系不僅存在于法院與當(dāng)事人之間，也存在于當(dāng)事人相互之間。易言之，民事訴訟法律關(guān)系由“法院與原告”、“法院與被告”以及“原告與被告”三面關(guān)系所構(gòu)成，

（四）法律狀態(tài)說

該學(xué)說代表人物德國(guó)法學(xué)家高爾德斯密德（Gold schmidt， 1874- 1940）。該說認(rèn)為， 訴訟關(guān)系可歸結(jié)為， 當(dāng)事人對(duì)勝訴的希望的狀態(tài)和對(duì)敗訴的恐懼的狀態(tài)。高爾德認(rèn)為，一面說、二面說、三面說均是將私法意義上的法律關(guān)系置于訴訟領(lǐng)域，這種機(jī)械操作對(duì)于法律實(shí)踐并無太大積極作用。訴訟目的是要確立法院的判決，是依據(jù)既判力把權(quán)力確定作為目的的程序，這種目的使當(dāng)事人間形成一種法律狀態(tài)，即當(dāng)事人對(duì)于判決進(jìn)行的預(yù)測(cè)狀態(tài)。

（五）多面關(guān)系說

該學(xué)說代表人物為蘇聯(lián)法學(xué)家克列曼。該說認(rèn)為，訴訟法律關(guān)系建立在在法院同原告、法院同被告、法院同檢察機(jī)關(guān)、法院同國(guó)家管理機(jī)關(guān)、法院同當(dāng)事人的人、法院同每個(gè)訴訟參加人之間。任何一種訴訟法律關(guān)系都只能是由于法院訴訟活動(dòng)而產(chǎn)生的，也正因此，法院是任何一個(gè)民事訴訟法律關(guān)系當(dāng)然的參加者。沒有法院，就不會(huì)發(fā)生民事訴訟法律關(guān)系。訴訟雙方當(dāng)事人和其他參加人的相互聯(lián)系，只有通過法院相應(yīng)的活動(dòng)，才能實(shí)現(xiàn)。因此，案件參加人之間直接的訴訟關(guān)系，是不存在的。”

（六）審判法律關(guān)系和爭(zhēng)訟法律關(guān)系說

該學(xué)說的最早提出者是我國(guó)青年學(xué)者劉榮軍博士。該說認(rèn)民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭(zhēng)訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會(huì)關(guān)系。所謂審判法律關(guān)系，是指在法院與當(dāng)事人和其他一切訴訟參與人之間形成的，有民事訴訟法律規(guī)范所調(diào)整的具體的社會(huì)關(guān)系，審判關(guān)系中，法院始終是一方體，審判權(quán)是這一法律關(guān)系得以存在的一個(gè)重要條件。爭(zhēng)訟法律關(guān)系，是指當(dāng)事人之間，以及當(dāng)事人與其他訴訟參與人之間形成的有民事訴訟法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系。

三、我國(guó)民事訴訟法律關(guān)系之探討

（一）我國(guó)關(guān)于民事訴訟法律關(guān)系的理論研究概述

我國(guó)民事訴訟法學(xué)中的通說將民事訴訟法律關(guān)系定義為：民事訴訟法律關(guān)系是受民事訴訟法調(diào)整的人民法院和一切訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利、訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會(huì)關(guān)系。并因此而概括出民事訴訟法律關(guān)系的兩個(gè)特點(diǎn)：一是法院總是民事訴訟法律率關(guān)系的一方主體，而且始終處于主導(dǎo)地位；二是其間具有既獨(dú)立又互相聯(lián)系的性質(zhì)。通說的主要依據(jù)在于，民事訴訟法律關(guān)系的形成，是以當(dāng)事人的訴權(quán)和法院的審判權(quán)為基礎(chǔ)的，與發(fā)生于平等主體之間的民事法律關(guān)系具有不同性質(zhì)。法院是訴訟的指揮者和組織者，各訴訟參與人都與法院直接的單獨(dú)的發(fā)生訴訟法律關(guān)系。

（二）筆者粗淺看法及理論再整理

首先，明確我國(guó)的民事訴訟模式為職權(quán)主義國(guó)家。職權(quán)進(jìn)行主義，是指法院可依職權(quán)推動(dòng)民事訴訟程序的展開，法院在民事訴訟程序的推進(jìn)中占據(jù)主導(dǎo)作用，這一模式體現(xiàn)在在訴訟中，法官居于主導(dǎo)地位，控辯雙方居于從屬地位，法官可以依職權(quán)主動(dòng)調(diào)查取證，判決不局限于當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，方式以公訴為主，自訴為輔，偵查在訴訟中居重要地位，救濟(jì)程序比較完善的一種訴訟模式。

其次，我國(guó)的民事訴訟法律關(guān)系主體包括人民法院、人民檢察院、訴訟參加人和其他訴訟參與人。多面關(guān)系說主張民事訴訟法律關(guān)系的訴訟過程是以人民法院為民事訴訟法律關(guān)系的核心主體，一切訴訟法律關(guān)系都是圍繞人民法院而產(chǎn)生、發(fā)展、變化的，當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人與其他訴訟參與人之間的訴訟法律關(guān)系都較之削弱。該說具有強(qiáng)烈的職權(quán)主義色彩。它認(rèn)為民事訴訟就是要解決原被告之間的私人糾紛，而基本民事法律關(guān)系的正常運(yùn)行就是實(shí)現(xiàn)訴訟目的的必經(jīng)途徑，其他訴訟參與人在訴訟中更多的體現(xiàn)為輔助法院查清案件事實(shí)，幫助協(xié)調(diào)解決當(dāng)事人指甲刀呢民事糾紛，保證民事訴訟法基本原則的貫穿和落實(shí)。

最后，就民事訴訟法律關(guān)系的三要素而言，主體要素自然是最直觀最具體的了，而我國(guó)對(duì)此則采納了以法院為主導(dǎo)，民事訴訟法律關(guān)系中的一方主體始終為法院這一訴訟模式。這一學(xué)說的理論基礎(chǔ)很大一部分來源于蘇聯(lián)的“法院與訴訟參與人關(guān)系說”，也是成為我國(guó)民事訴訟法律關(guān)系的通說的基礎(chǔ)。

可見，我國(guó)之所以采納多面關(guān)系學(xué)說，而非與之分庭抗禮的始終占據(jù)部分市場(chǎng)的三面說以及目前新興的挑戰(zhàn)通說的審判法律關(guān)系和爭(zhēng)訟法律關(guān)系說，是因?yàn)楹髢烧呦鄬?duì)于我國(guó)訴訟法學(xué)發(fā)展而言，均屬于時(shí)代的產(chǎn)物，而較之其他較為完善的學(xué)說而言，多面說雖然也指出了當(dāng)事人之間的關(guān)系，但卻更多地強(qiáng)調(diào)了法院的主導(dǎo)地位，與我國(guó)客觀國(guó)情一脈相承。

參考文獻(xiàn)：

[1] 包冰鋒：《民事訴訟法律關(guān)系理論之解析》，載《重慶三峽學(xué)院學(xué)報(bào)》2010年4月第5期；

[2] 劉哲瑋：《民事訴訟法律關(guān)系研究》，商務(wù)印書館2011版；

第6篇：民事訴訟法學(xué)范文

一、 民事實(shí)體法與程序法一體化教學(xué)的必要性

（一）民法學(xué)的基礎(chǔ)學(xué)科地位決定了教學(xué)改革的必要性

從高等院校法學(xué)教育課程設(shè)置來看，民法學(xué)為法學(xué)專業(yè)十四門核心課程之一，屬于必修的重要課程。民法學(xué)作為民商法基礎(chǔ)理論，也是學(xué)習(xí)其它核心課程如商法、合同法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、婚姻家庭繼承法以及經(jīng)濟(jì)法等相關(guān)課程的重要基礎(chǔ)。

從學(xué)時(shí)上看，根據(jù)教育部的規(guī)定，設(shè)有法學(xué)專業(yè)的院校在開設(shè)民法課時(shí)，為保證民法課的教學(xué)質(zhì)量，民法課課時(shí)不得少于108學(xué)時(shí)。在實(shí)際教學(xué)中，大部分高等院校基于民法課在整個(gè)法學(xué)體系中的地位，民法課課時(shí)都在108學(xué)時(shí)以上，尤其是政法院校，更是超出了這個(gè)數(shù)字。此外，大部分法學(xué)院還開設(shè)了民法類的選修課和專題，大大地增加了民法課在本科教學(xué)中的比重。同時(shí)，民法在法學(xué)理論中被稱為萬法之基，是學(xué)習(xí)和理解民法體系中其它法律的基礎(chǔ)，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、商法、婚姻法、繼承法、合同法、經(jīng)濟(jì)法、國(guó)際私法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法等部門法課程。

然而，從課程設(shè)置的時(shí)間上來看，民法開設(shè)時(shí)間較早，一般在大學(xué)一年級(jí)下學(xué)期或二年級(jí)上學(xué)期就開始開設(shè)民法課，民事訴訟法課程設(shè)置時(shí)間卻與之不同步，學(xué)生在民法學(xué)課程學(xué)習(xí)時(shí)根本不具備程序法知識(shí)的基礎(chǔ)，導(dǎo)致民法學(xué)的教學(xué)事倍功半。因此，必須在民事實(shí)體法教學(xué)中引進(jìn)民事程序法的內(nèi)容，探索民法學(xué)與民事訴訟法相結(jié)合的教學(xué)模式，重新整合民法學(xué)的課程體系，提高民法學(xué)課堂教學(xué)的效果。

（二）應(yīng)用型法律人才需求對(duì)民法學(xué)教學(xué)提出了更高要求

目前，由于我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)的確定和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對(duì)法律專業(yè)人才類型的需求也日益突顯，就社會(huì)總體需求來看，具有扎實(shí)的民法理論知識(shí)的應(yīng)用型法律人才在法律人才中的需求比例將越來越大，并將成為法律人才培養(yǎng)的主要類型。除了法官、檢察官外，律師、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體所需的法律人才以具有扎實(shí)的民法知識(shí)的法律人才為主。

從司法實(shí)踐的現(xiàn)實(shí)需求來看，當(dāng)今中國(guó)法院為適應(yīng)審判方式的改革，呈大民事格局設(shè)置。將過去的經(jīng)濟(jì)庭、知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭、房地產(chǎn)庭都改為民一庭至民四庭，四個(gè)庭均適用民法。此外，從法院受理的案件種類的數(shù)量和比例來看，民事案件數(shù)量居多，比例遠(yuǎn)遠(yuǎn)地超過了其它兩類案件。這要求學(xué)生對(duì)民法知識(shí)的掌握不僅要有一定的寬度，而且要有一定的深度，只有通過本科階段對(duì)民法的學(xué)習(xí)，打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，方能適應(yīng)實(shí)踐部門的需要。

隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的廣泛程度在日益擴(kuò)大，更多行業(yè)和領(lǐng)域都急需民法專業(yè)知識(shí)理論扎實(shí)的應(yīng)用型法律人才。據(jù)調(diào)查，對(duì)新型的法律項(xiàng)目和高難度的法律服務(wù)事項(xiàng)，如：反傾銷、涉外貿(mào)易、網(wǎng)絡(luò)信息、電子商務(wù)、金融保險(xiǎn)、國(guó)際法律事務(wù)等，能夠達(dá)到熟練運(yùn)用相關(guān)法律與國(guó)外客戶洽談業(yè)務(wù)、簽訂合同的法律人才稀缺，而能夠從事此類法律工作的人必須有著深厚的民法學(xué)基礎(chǔ)。

因此就社會(huì)總體需求看，具有扎實(shí)的民商法專業(yè)理論知識(shí)的應(yīng)用型法律人才在法律要才中的需求比例更是越來越大，并將成為法律人才培養(yǎng)的主要類型。為促進(jìn)法學(xué)專業(yè)學(xué)生綜合運(yùn)用能力的全面提高，縮短學(xué)生畢業(yè)后適應(yīng)社會(huì)的進(jìn)程，培養(yǎng)真正適應(yīng)社會(huì)需求的法學(xué)專門人才。必須改革民法學(xué)傳統(tǒng)的教學(xué)方法，探索實(shí)體法與程序法相結(jié)合的新的教學(xué)模式。

二、民事實(shí)體法與程序法一體化教學(xué)的基本思路

（一）民事實(shí)體法課程體系的改革思路

法學(xué)本科教育的目標(biāo)是培養(yǎng)社會(huì)所需的應(yīng)用型的法律人才，為使培養(yǎng)出來的學(xué)生能適應(yīng)社會(huì)的需求，應(yīng)突破原有的學(xué)科界線，轉(zhuǎn)變?cè)械慕虒W(xué)觀念，改革教學(xué)方式，建立起一套符合當(dāng)今社會(huì)實(shí)踐需要的民法教學(xué)課程體系。即以民法的體系為基礎(chǔ)，結(jié)合民事訴訟法的理論，探討民事實(shí)體法與程序法在實(shí)踐中的契合點(diǎn)，對(duì)民法學(xué)教學(xué)理論體系進(jìn)行構(gòu)建，改革民法學(xué)理論教學(xué)單項(xiàng)式、封閉式與民事訴訟法全然脫節(jié)的傳統(tǒng)教學(xué)模式，探索民事實(shí)體法與程序法的一體化教學(xué)的改革思路。

民事實(shí)體法與程序法的一體化教學(xué)將有助于培養(yǎng)出真正適應(yīng)社會(huì)需求的法學(xué)人才，在實(shí)際生活中，對(duì)于法律問題的解決是需要將實(shí)體法與程序法相互融合在一起的。任何一起民事糾紛的處理從來都是先程序后實(shí)體，只有程序的正義才能體現(xiàn)實(shí)體的公正，在法律適用上采取民事實(shí)體法與民事程序法兩條腿走路的方法。民法的應(yīng)用性決定了民法學(xué)必須與民訴法相結(jié)合，才能使民法課教學(xué)達(dá)到事半功倍的效果。通過在民事實(shí)體法教學(xué)中引進(jìn)民事程序法的內(nèi)容，探索民法學(xué)與民事訴訟法相結(jié)合的教學(xué)模式，提高民法學(xué)課堂教學(xué)的效果，促進(jìn)法學(xué)專業(yè)學(xué)生綜合運(yùn)用能力的全面提高，培養(yǎng)真正適應(yīng)社會(huì)需求的法學(xué)專門人才。

目前全國(guó)大部分高等院校民法課程改革的一個(gè)總趨勢(shì)，就是力求改變束縛著民法教學(xué)發(fā)展的傳統(tǒng)教學(xué)理念和模式，突出教學(xué)觀念的改變、教學(xué)方式的改革和教學(xué)理念的變化，民事實(shí)體法與程序法一體化教學(xué)探索的提出，突破了傳統(tǒng)的民法教學(xué)理念和教學(xué)模式，體現(xiàn)了教學(xué)觀念的改變、教學(xué)方式的改革、教學(xué)理念的變化，正是這一趨勢(shì)的反映。

（二）民事實(shí)體法教學(xué)方法的改革探索

民法學(xué)的教學(xué)方法要服務(wù)于最終的教學(xué)目標(biāo)，因此，教學(xué)方法改革思路要圍繞著深化實(shí)踐與強(qiáng)調(diào)啟發(fā)性教學(xué)來進(jìn)行改革。

第一、由于現(xiàn)行的民法教學(xué)中存在理論與實(shí)際結(jié)合不夠、學(xué)生應(yīng)用能力欠缺等諸多問題，因此必須要深化實(shí)踐教學(xué)。加強(qiáng)模擬法庭的演練，通過模擬法庭讓學(xué)生扮演將來可能擔(dān)任的不同職業(yè)、職務(wù)角色，例如，法官、檢察官、律師等，模擬解決這些角色遇到的問題，完成不同角色所擔(dān)當(dāng)?shù)娜蝿?wù)，檢查自己是否已經(jīng)具備解決問題，完成 任務(wù)所需要的知識(shí)和技能，是否已經(jīng)做好了從事這些工作的必要準(zhǔn)備，讓他們了解將來從事這些工作所需要的知識(shí)和技能，對(duì)照自己現(xiàn)在的水平，從而發(fā)現(xiàn)存在的問題，找出差距，正確評(píng)價(jià)自己已經(jīng)掌握的知識(shí)和技能，從而使學(xué)生扎扎實(shí)實(shí)學(xué)習(xí)，切實(shí)為未來的職業(yè)做準(zhǔn)備。

第二、注重啟發(fā)性教學(xué)，即在教學(xué)過程中啟發(fā)學(xué)生去思考，調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)思考的積極性，其重點(diǎn)在于激發(fā)學(xué)生去思維，使學(xué)生產(chǎn)生新思想，新問題，新觀點(diǎn)。強(qiáng)調(diào)在教學(xué)中引進(jìn)比較的教學(xué)方法，啟發(fā)學(xué)生把具有可比較性的概念、原理、制度放在一起進(jìn)行比較，以加深學(xué)生對(duì)知識(shí)的理解，使學(xué)生在以后的學(xué)習(xí)中有意識(shí)地進(jìn)行比較，從而達(dá)到事半功倍的效果。另外，使用比較教學(xué)方法的啟發(fā)式教學(xué)需要教師在教學(xué)過程中注重從宏觀上向?qū)W生介紹整個(gè)知識(shí)結(jié)構(gòu)體系，重視知識(shí)結(jié)構(gòu)的整體性、體系化，使學(xué)生能對(duì)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行橫向聯(lián)合。

三、民事實(shí)體法與程序法一體化教學(xué)模式設(shè)計(jì)

民事實(shí)體法與民事程序法一體化教學(xué)的關(guān)鍵問題是抓住民事實(shí)體法與民事程序法在實(shí)踐中的契合之處，具體體現(xiàn)在基本原則、民事法律關(guān)系、民事主體、制度等內(nèi)容當(dāng)中，本文試舉例說明：

第一、在基本原則制度中，平等、自愿是民法基本原則中最重要的、具有基礎(chǔ)性的原則，是整個(gè)民法理論的基石。平等原則表明了任何民事主體在民法上都具有獨(dú)立的法律人格，平等原則要求任何民事主體在民事活動(dòng)中享有平等的法律地位，任何民事主體都只能通過平等協(xié)商的方法設(shè)立、變更、終止它們之間的民事關(guān)系。平等原則的這些要求決定了一旦民事主體之間產(chǎn)生糾紛，訴諸法院時(shí)，當(dāng)事人之間也必然處于平等的地位，應(yīng)享有平等的訴訟權(quán)利，是平等的訴訟主體。因此，在民事訴訟法中亦規(guī)定了當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則、同等原則與對(duì)等原則，在講授《民法通則》第3條平等原則時(shí)，需要同時(shí)講授《民事訴訟法》第8條和第5條的規(guī)定。

自愿原則也即意思自治原則，國(guó)家不干預(yù)當(dāng)事人的自由意志，充分尊重當(dāng)事人的選擇，它要求行為人自己行為和自己責(zé)任。民法中自愿原則所體現(xiàn)的思想表現(xiàn)在民事訴訟活動(dòng)中就是調(diào)解自愿的原則，當(dāng)事人可主動(dòng)申請(qǐng)人民法院以調(diào)解方式解決它們之間的民事糾紛，或者同意人民法院為其做調(diào)解工作。在講授《民法通則》第4條自愿原則的同時(shí)，可以同時(shí)講授《民事訴訟法》第9條的規(guī)定。

第二、法律關(guān)系是民法教學(xué)中的難點(diǎn)，在任何一個(gè)民事法律關(guān)系中，必然存在主體、客體、內(nèi)容三個(gè)要素。民事主體是參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人；民事法律關(guān)系的客體是民事法律關(guān)系的主體享有的民事權(quán)利和民事義務(wù)所指向的事物，包括物、行為、智力成果和人身利益；民事法律關(guān)系的內(nèi)容是民事法律關(guān)系的主體所享有的民事權(quán)利和負(fù)有的民事義務(wù)。民事訴訟法律關(guān)系也是由主體、客體、內(nèi)容三個(gè)要素構(gòu)成。民事訴訟法律關(guān)系主體包括人民法院、當(dāng)事人及其訴訟人，其他訴訟參與人和人民檢察院；民事訴訟法律關(guān)系的客體是民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對(duì)象，如案件事實(shí)和訴訟請(qǐng)求。民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容是民事訴訟法律關(guān)系主體根據(jù)民事訴訟法律規(guī)范所享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)。雖然民事法律關(guān)系要素同民事訴訟法律關(guān)系要素在內(nèi)容上有著差別，但仍然具有某些方面的聯(lián)系，因此在教學(xué)上將這兩個(gè)內(nèi)容結(jié)合起來，有助于于學(xué)生的理解。

第三、在民事主體制度中，結(jié)合民事訴訟中當(dāng)事人制度。民事訴訟主體是以原告、被告、第三人等當(dāng)事人為核心的，這些當(dāng)事人是民事權(quán)利主體，其訴訟權(quán)利和義務(wù)是以民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)為基礎(chǔ)的。民事訴訟中，公民、法人和其他組織都可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，在民事訴訟中，確定是否為當(dāng)事人時(shí)需要運(yùn)用民法中民事主體的相關(guān)理論來做出判斷。在民法中，民事主體具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，相應(yīng)地，在民事訴訟中，當(dāng)事人具有訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力，二者的內(nèi)涵基本一致。特別是在講授自然人的權(quán)利能力和行為能力時(shí)，應(yīng)結(jié)合民事訴訟中宣告公民失蹤、宣告死亡、認(rèn)定公民無行為能力、限制行為能力案件，進(jìn)行講解分析。例如宣告死亡、失蹤制度，應(yīng)從實(shí)體法角度判斷是否符合宣告的條件，在程序法上即為是否受理的條件。

第四、制度中，不僅限于介紹的特征、分類、權(quán)等內(nèi)容，同時(shí)結(jié)合民事訴訟中的進(jìn)行講授，民事訴訟是的一種特殊表現(xiàn)形式，它完全適用民法中的相關(guān)規(guī)定。訴訟人始終是以被人的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)的；訴訟人必須在訴訟權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)；訴訟人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的最終后果又被人承擔(dān)；民法中的分為委托、法定、指定。在民事訴訟法中相應(yīng)地存在委托人，法定人。

綜上，通過重新整合民法學(xué)的課程體系，采取同步教學(xué)的方法，探索民法學(xué)與民事訴訟法相結(jié)合的教學(xué)模式，能夠使學(xué)生將所學(xué)的民法理論和實(shí)際問題結(jié)合起來，增強(qiáng)學(xué)生分析和處理實(shí)際問題的綜合能力，從而解決民事實(shí)體法與民事程序法教學(xué)脫節(jié)這一長(zhǎng)期存在癥結(jié)，使民法學(xué)的教學(xué)效果事半功倍。

[參考文獻(xiàn)]

[1]魏振瀛 民法 [M] 北京大學(xué)出版社 2007年版。

第7篇：民事訴訟法學(xué)范文

【關(guān)鍵詞】民事訴訟法，基本原則

本文就我國(guó)《民事訴訟法》的基本原則進(jìn)行簡(jiǎn)要的論述，然后結(jié)合實(shí)際，探討解決民事訴訟法存在的缺陷，進(jìn)而提出完善民事訴訟法基本原則的一些看法。

一、民事訴訟法基本原則概述

什么是民事訴訟的基本原則？法學(xué)界看法不一。有的學(xué)者認(rèn)為：“民事訴訟基本原則，是制定和實(shí)施民事訴訟程序制度的基本指導(dǎo)原則， ”“是貫穿于整個(gè)民事訴訟程序制度的基本原則，是指導(dǎo)著整個(gè)民事訴訟機(jī)制客觀運(yùn)行的基本準(zhǔn)則。”有學(xué)者認(rèn)為：“基本原則是指在民事訴訟的整個(gè)階段起著指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。它對(duì)民事訴訟的主要過程和主要問題所作的原則性規(guī)定，集中地體現(xiàn)了我國(guó)民事訴訟法的社會(huì)主義本質(zhì)和精神實(shí)質(zhì)，對(duì)民事訴訟具有普遍指導(dǎo)意義，為訴訟參與人的訴訟活動(dòng)和人民法院的審判活動(dòng)指明了方向。”還有學(xué)者認(rèn)為：“基本原則是在民事訴訟的整個(gè)過程中或者重要的訴訟階段起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。它體現(xiàn)民事訴訟法的精神實(shí)質(zhì)，為法院的審判活動(dòng)和訴訟參與人的訴訟法活動(dòng)指明了方向，概括地提出了要求，因此對(duì)民事訴訟具有普遍的指導(dǎo)意義。”等等。

上述定義各有利弊。究竟該如何給民事訴訟基本原則下定義？作為基本原則，其基本屬性有三：一是內(nèi)容的根本性；二是效力貫徹的始終性；三是功能的全面性。基于上述屬性，筆者認(rèn)為：民事訴訟的基本原則，是指貫穿于整個(gè)民事訴訟程序制度和民事訴訟全過程，集中體現(xiàn)民事訴訟法的精神實(shí)質(zhì)和民事訴訟機(jī)制的運(yùn)行規(guī)律的根本性準(zhǔn)則。

二、民事訴訟法基本原則內(nèi)容

我國(guó)《民事訴訟法》第一章“任務(wù)、適用范圍和基本原則”中第五條至第十七條是關(guān)于基本原則的規(guī)定，共規(guī)定了十八個(gè)原則，即：

1、訴訟權(quán)利同等原則（第五條）；

2、對(duì)等原則（第五條）；

3、民事案件審判權(quán)由人民法院統(tǒng)一行使原則（第六條）；

4、人民法院對(duì)民事案件獨(dú)立進(jìn)行審判原則（第六條）；

5、以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則（第七條）；

6、當(dāng)事人平等原則（第八條）

7、法院調(diào)解自愿、合法原則（第九條）；

8、合議原則（第十條）；

9、回避原則（第十條）；

10、審判公開原則（第十條）；

11、兩審終審原則（第十條）；

12、使用本民族語言、文字進(jìn)行訴訟原則（第十一條）；

13、辯論原則（第十二條）；

14、處分權(quán)原則（第十三條）；

15、人民檢察院對(duì)民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督原則（第十四條）；

16、支持原則（第十五條）；

17、人民調(diào)解原則（第十六條）；

18、民族自治地方制定變通或者補(bǔ)充規(guī)定原則（第十七條）

作為法律專業(yè)術(shù)語的原則應(yīng)包括兩方面：一是法的最為根本基礎(chǔ)的真理和原理；二是訴訟程序和判決及其機(jī)制運(yùn)行過程中具有普遍約束力的行為標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)則。任何原則都表現(xiàn)為真理性和行為標(biāo)準(zhǔn)兩個(gè)方面。我國(guó)絕大多數(shù)學(xué)者是根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定確定基本原則的范圍。他們將基本原則分為兩類：一類是依憲法和法院組織法確定的基本原則，另一類是民事訴訟法的特有原則，并且將合議、回避、公開審判、兩審終審作為基本制度排除在基本原則之外。這是我國(guó)民事訴訟法學(xué)界的通說。民事訴訟中的各項(xiàng)具體程序、制度、規(guī)則是基本原則精神的具體體現(xiàn)，如果一項(xiàng)規(guī)范是涉及訴訟主體如何實(shí)施某一具體訴訟行為的操作性規(guī)范，那么這一規(guī)范就不應(yīng)該是基本原則。基本原則在諸多原則、規(guī)則中應(yīng)該居于上位層次，其他原則、規(guī)則都不能與其精神相背離或抵觸。

三、完善我國(guó)民事訴訟法立法的思路

（一）從全局來看要分清原則、基本原則和制度。從法理上來看，要區(qū)分原則、基本原則和制度就要從其定義入手。基本原則是本質(zhì)的、不可動(dòng)搖的，對(duì)全局的發(fā)展起重要的宏觀指導(dǎo)作用；原則的理論基礎(chǔ)應(yīng)該是基本原則，而制度則是最具體的、最直接的，是基本原則的外在表現(xiàn)形式，也是對(duì)基本原則和原則價(jià)值的唯一鑒定方式。從其體現(xiàn)的理論層面上看，基本原則應(yīng)該是最具概括性的。鑒于此，調(diào)解原則、合議庭制度、回避制度和兩審終審制只能作為一般的原則或制度來看待，不能成為基本原則。

（二）有針對(duì)性地進(jìn)行個(gè)別修正

1. 辯論原則。辯論原則應(yīng)該是“約束性”辯論原則，具體是指雙方當(dāng)事人就有爭(zhēng)議的主要案件事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行辯論，法院只能以經(jīng)過當(dāng)事人辯論的事實(shí)和證據(jù)作為判決的基礎(chǔ)。同時(shí)，民事訴訟法的具體程序應(yīng)與辯論原則相適應(yīng)，使辯論原則具有約束力。此外，還應(yīng)設(shè)置相應(yīng)的制度和規(guī)則，如舉證責(zé)任制度和言詞原則等，以保證辯論原則得以貫徹。

2. 處分原則。處分原則的生成離不開主體、權(quán)利、自由等理念基礎(chǔ)。雖然我國(guó)民事訴訟法中已經(jīng)具有關(guān)于處分原則的規(guī)定，但是并不完全體現(xiàn)出這些理念。根據(jù)處分原則，當(dāng)事人的民事權(quán)益受到侵犯或者發(fā)生民事糾紛時(shí)，是否向法院，或者對(duì)誰，由當(dāng)事人自己決定。而法院作為居中裁判者，不能代替當(dāng)事人一方強(qiáng)行把原來不在訴訟之列的第三人帶進(jìn)訴訟。我國(guó)民事訴訟法應(yīng)取消或限制法院依職權(quán)追加當(dāng)事人的規(guī)定。

第8篇：民事訴訟法學(xué)范文

關(guān)鍵詞：民事訴訟基本原則

有這樣一個(gè)案例：1993年10月3日下午3時(shí)許，姚正樣騎自行車賣魚回家經(jīng)過上海市南匯縣鹽倉鄉(xiāng)永新村永新哺坊前小橋西時(shí)，與姚正潔相遇。姚正潔向姚正祥索要所借木材，雙方由此發(fā)生口角,后扭打起來，雙方均受輕微傷，后經(jīng)人勸解平息。因有關(guān)組織調(diào)解無效，姚正祥于1993年10月25日向上海市南匯縣人民法院，要求姚正潔與楊敏(姚正潔之女婿)賠償他的醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)等損失。1993年12月20日，南匯縣人民法院以(1993)匯民初字第138l號(hào)民事判決認(rèn)定，沒有證據(jù)證實(shí)楊敏參與了姚正祥與姚正潔之間的扭打，故姚正祥訴楊敏賠償?shù)恼?qǐng)求，不予支持。此案中姚某將不在現(xiàn)場(chǎng)的楊敏也作為了被告，稱其與姚正潔一起共同毆打，其行為屬于不誠信訴訟，捏造事實(shí)。事后楊敏就姚某的不誠信訴訟行為向法院提訟，要求姚某賠償他在訴訟期間的誤工費(fèi)、車費(fèi)等損失，法院最后判令姚某賠償楊某訴訟期間的誤工費(fèi)等正常經(jīng)濟(jì)損失。這一案例是我國(guó)法官首次在民事訴訟法沒有明確規(guī)定誠實(shí)信用原則的情況下主動(dòng)加以適用，懲罰了違反誠實(shí)信用原則的當(dāng)事人。此案為該原則在我國(guó)的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，之后很多法官在審理案件時(shí)也會(huì)適當(dāng)?shù)倪m用誠實(shí)信用原則。

那么誠實(shí)信用原則的內(nèi)涵是什么呢？在程序法中適用能起到怎樣的作用呢？該原則適用于民事訴訟法是不是符合法律及社會(huì)需要呢？什么樣的原則才能作為基本原則呢？本文將就誠實(shí)信用原則的概念及實(shí)質(zhì)、使用依據(jù)、功能定位及學(xué)者不同觀點(diǎn)的分析來對(duì)以上問題進(jìn)行論證、解答，并澄清該原則的內(nèi)涵及功能。同時(shí)筆者認(rèn)為，該原則符合民事訴訟法和當(dāng)代社會(huì)需要，應(yīng)該作為基本原則適用于民事訴訟法。

1 誠實(shí)信用原則的內(nèi)涵

1.1 概念及實(shí)質(zhì)

誠實(shí)信用原則在訴訟法中適用最早起源于羅馬法中的誠信契約和誠信訴訟，其中誠信訴訟要求民事訴訟要遵循誠實(shí)信用原則。主要是指當(dāng)事人及其他訴訟參與人在民事訴訟中有陳述真實(shí)情況的義務(wù)。該原則是以道德為內(nèi)容的法律規(guī)范，是道德規(guī)范與法律規(guī)范的結(jié)合，它有機(jī)的結(jié)合了道德與法律的優(yōu)點(diǎn)，具有道德調(diào)整和法律調(diào)整的雙重功能。我國(guó)民事訴訟法第四十四條第三款規(guī)定：審判人員有貪污受賄，，枉法裁判行為的，應(yīng)當(dāng)追究法律責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。法官公正判決既是法律需要又是道德需要。這一條規(guī)定實(shí)際上就是誠實(shí)信用原則的具體條款，同時(shí)也是法律與道德相輔相成，互相促進(jìn)的體現(xiàn)。

1.2 功能定位

誠實(shí)信用原則在民事訴訟法中的主要作用是防止權(quán)力的濫用、不善意訴訟，保障訴訟公平、公正的進(jìn)行。約束的對(duì)象既包括當(dāng)事人，法院也包括其他訴訟參與人，如證人，鑒定人等。有學(xué)者認(rèn)為法官不應(yīng)受誠實(shí)信用原則的約束。我認(rèn)為：法官在民事訴訟中與當(dāng)事人一樣享有一定的權(quán)利，同時(shí)也承擔(dān)一定的義務(wù)，所以同樣有濫用權(quán)力的可能，如果法官在訴訟中，故意偏袒一方就會(huì)對(duì)另一方當(dāng)事人的正當(dāng)利益造成必然的損害，所以法官也應(yīng)當(dāng)受誠實(shí)信用原則約束。

筆者認(rèn)為誠實(shí)信用原則應(yīng)該在我國(guó)民事訴訟法中適用，下文將對(duì)支持誠實(shí)信用原則在民事訴訟法中適用的具體論證。

2 誠實(shí)信用原則適用于民事訴訟法的具體依據(jù)

2.1 誠實(shí)信用原則符合法律解釋中對(duì)于基本原則的定義

布萊克法律詞典對(duì)法律基本原則的解釋是：法律的基礎(chǔ)性真理或原理，為其他規(guī)則提供基礎(chǔ)性或本源的綜合性規(guī)則或原理，是法律行為、法律程序、法律決定的決定性規(guī)則。本文同意這一定義，基本原則是法律的基礎(chǔ)性原理，或?yàn)槠渌梢靥峁┗A(chǔ)或本源的出發(fā)點(diǎn)的原理，對(duì)法律的制定及解釋等都具有指導(dǎo)意義。民事訴訟法基本原則也應(yīng)該符合以上定義。同時(shí)基本原則應(yīng)該對(duì)整個(gè)民事訴訟過程都起指導(dǎo)作用。

基本原則在民事訴訟中的地位就像憲法在整個(gè)法律體系中的地位一樣，是制定及執(zhí)行民事訴訟各項(xiàng)具體程序、規(guī)定、制度等的基礎(chǔ)，各個(gè)具體規(guī)定必須遵循基本原則，不能出現(xiàn)背離抵觸等現(xiàn)象。所有訴訟參加人在訴訟中都必須持有誠實(shí)信用的心態(tài)，所以誠實(shí)信用原則一經(jīng)確立必定貫穿民事訴訟全過程，對(duì)民事訴訟各個(gè)環(huán)節(jié)都有指導(dǎo)作用，而在誠實(shí)信用的基礎(chǔ)上確立，不能與其發(fā)生沖突。所以誠實(shí)信用原則是符合民事訴訟基本原則的特征的。

2.2 誠實(shí)信用原則在民事訴訟法中適用符合當(dāng)代社會(huì)需要

2.2.1 有利于民事程序法與實(shí)體法的有效銜接

誠實(shí)信用原則是民法的經(jīng)典原則，是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系實(shí)現(xiàn)的基本保障。而民事訴訟的目的是為了解決人們之間民事糾紛，協(xié)調(diào)人們之間的利益，以保障公民的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)利益的平衡。《民法通則》第四條規(guī)定：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。這項(xiàng)內(nèi)容反映在民事訴訟法上就是要求當(dāng)事人誠實(shí)信用的行使訴訟權(quán)利及履行訴訟義務(wù)，不得濫用權(quán)利，或消極履行義務(wù)，損害另一方當(dāng)事人或社會(huì)利益。因此，誠實(shí)信用原則必然要延伸到訴訟法領(lǐng)域來約束人們的訴訟行為。適用誠實(shí)信用原則會(huì)提高民事訴訟法的權(quán)威性，還可以抑制一些當(dāng)事人或法官在訴訟中弄虛作假，如開頭姚某誣告不在現(xiàn)場(chǎng)的楊某。民事訴訟實(shí)踐中已暴露出的一些問題也需要誠實(shí)信用原則來調(diào)整。因此，把民法的誠實(shí)信用原則適用于民事訴訟法，使審判程序法與實(shí)體法具有一致的指導(dǎo)精神，使民事實(shí)體法與訴訟法更加緊密地結(jié)合，還有利于民事訴訟法更加有效的確認(rèn)并實(shí)現(xiàn)民事實(shí)體法的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

2.2.2 有利于推進(jìn)民事審判方式的改革

近年來我國(guó)民事訴訟方式在逐漸改革，改革的方向是將我國(guó)民事訴訟模式由職權(quán)主義轉(zhuǎn)變?yōu)橐援?dāng)事人主義為主、以職權(quán)主義為輔的新型訴訟模式。這種訴訟模式轉(zhuǎn)變的主要目的就是使當(dāng)事人在訴訟中起主導(dǎo)作用，賦予其更多的訴訟權(quán)利，以保證訴訟公正的實(shí)現(xiàn)。在沒有相關(guān)限制的情況下更多的賦予對(duì)抗雙方權(quán)利，很可能導(dǎo)致權(quán)利的濫用，當(dāng)事人利益及社會(huì)利益就無法保障。在這種新型訴訟模式下，如何有效的制約當(dāng)事人就成了首要問題。誠實(shí)信用原則的最終目標(biāo)是人們可以自覺地誠實(shí)善意，約束了人們的內(nèi)心，才是最有效的制約方式。因此將誠實(shí)信用原則適用于民事訴訟法，為民事訴訟方式的轉(zhuǎn)變奠定了基礎(chǔ)，使得改革可以順利地進(jìn)行。

2.2.3 有利于限制權(quán)利濫用

誠實(shí)信用是一種優(yōu)秀的品質(zhì)和美德，它追求的是全社會(huì)的公平和正義，這也正是我國(guó)社會(huì)主義精神文明建設(shè)所倡導(dǎo)的。把作為道德規(guī)范的誠實(shí)信用以法律形式表現(xiàn)出來，使誠實(shí)信用對(duì)人們的行為具有實(shí)際的約束力，從而更好地約束和引導(dǎo)人們的行為，使民事訴訟在公正誠實(shí)和法制狀態(tài)下進(jìn)行。法制社會(huì)中人們的道德素質(zhì)仍然很重要,訴訟欺詐等不道德,不誠信行為屢見不鮮。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們之間的矛盾沖突越來越多，人門也就更多的需要通過訴訟程序來維護(hù)自己的權(quán)益。如果不能有效的抑制不誠信訴訟行為，當(dāng)事人的合法利益得不到保障，長(zhǎng)此以往就會(huì)惡性循環(huán)，當(dāng)事人就會(huì)不相信法律，甚至憎惡整個(gè)社會(huì)。所以在當(dāng)今社會(huì)還是應(yīng)該將誠實(shí)信用這一法律化的道德規(guī)范適用于民事訴訟法。

2.3 誠實(shí)信用原則在民事訴訟法中適用符合司法實(shí)踐需要

誠實(shí)信用原則是比較抽象的概念，所以在使用時(shí)應(yīng)配有具體條款作規(guī)定，下面就具體分析一下誠實(shí)信用原則的約束作用。

2.3.1 對(duì)當(dāng)事人的約束

民事訴訟中對(duì)抗的雙方當(dāng)事人，有可能會(huì)為了謀求自己的利益，惡意損害另一方或社會(huì)利益，特別是在訴訟模式轉(zhuǎn)向當(dāng)事人主義的趨勢(shì)下從道德角度上對(duì)當(dāng)事人的約束就更加有必要。

①抑制當(dāng)事人濫用訴訟權(quán)利，這里所說的訴訟權(quán)利濫用是指當(dāng)事人沒有正當(dāng)理卻適用訴訟法賦予的權(quán)利等阻撓訴訟程序正常進(jìn)行的行為。如一些當(dāng)事人為了拖延審判，濫用回避請(qǐng)求權(quán)，惡意的提出管轄權(quán)異議，或在沒有適當(dāng)證據(jù)時(shí)以有新證據(jù)為由，妨礙審判程序的正常進(jìn)行等。誠實(shí)信用原則要求當(dāng)事人必須誠實(shí)善意的行使訴訟權(quán)利來抑制當(dāng)事人濫用權(quán)力。

②抑制不當(dāng)訴訟，不當(dāng)訴訟行為是指當(dāng)事人利用訴訟形式保護(hù)其不正當(dāng)利益，侵害他人合法權(quán)益的法律投機(jī)行為，或用不正當(dāng)手段制造有利于自己的訴訟狀態(tài)的行為。 前者如惡意自己的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，惡意破產(chǎn)等，后者如篡改案件發(fā)生地等。所以誠實(shí)信用原則可以有效的限制當(dāng)事人采取不正當(dāng)訴訟行為。

③抑制訴訟欺詐，當(dāng)事人主義訴訟要求法院在訴訟中要充分尊重當(dāng)事人的處分權(quán)，只在當(dāng)事人請(qǐng)求的事項(xiàng)和在請(qǐng)求的范圍內(nèi)進(jìn)行審判，我國(guó)審判實(shí)踐中出現(xiàn)了諸如原告和被告串通損害第三人利益；在多數(shù)人參加的訴訟中，某些訴訟參加人串通損害某一方或其他成員的利益等現(xiàn)象。筆者曾旁聽過一個(gè)案例就屬于這一類：父母子女假意對(duì)簿公堂，損害拆遷公司利益。房屋所有人（父母）與拆遷公司簽訂協(xié)議后，一家人對(duì)商定好的補(bǔ)償款不滿意，但又不能毀約。于是就房屋其他所有人（兒子）就想通過訴訟確認(rèn)該協(xié)議無效，這一家人對(duì)薄公堂不過是為了多得補(bǔ)償款，謀取更多利益。當(dāng)然法院最后依法駁回了他們的訴訟請(qǐng)求。這種做法就屬于訴訟欺詐，訴訟雙方當(dāng)事人同謀損害第三人（拆遷公司）的合法利益。誠實(shí)信用原則要求人們?cè)谠V訟中必須真實(shí)善意。

④抑制偽證，我國(guó)民事訴訟方式改革加強(qiáng)了當(dāng)事人舉證責(zé)任，當(dāng)事人負(fù)責(zé)舉證，審判人員只負(fù)責(zé)核實(shí)證據(jù)的形式要件是否真實(shí)。這樣就給些當(dāng)事人創(chuàng)造了造假的機(jī)會(huì)，提供一些虛假的有利于自己的證據(jù)，有些還采取欺詐、脅迫或賄賂證人，要求其作偽證，甚至有些當(dāng)事人還要采取各種不正當(dāng)手段阻礙對(duì)方當(dāng)事人提供合法證據(jù)。還有些當(dāng)事人在陳述事實(shí)時(shí)，不實(shí)事求是做虛假陳述，只承認(rèn)對(duì)自己有利的事實(shí)，對(duì)自己不利的就不予承認(rèn)。這些行為都嚴(yán)重違反了誠實(shí)信用原則“真實(shí)義務(wù)”，所以就需要有強(qiáng)有力的原則規(guī)范來約束雙方當(dāng)事人，即適用誠實(shí)信用原則。

2.3.2 賦予法院權(quán)力及對(duì)法院的約束

①賦予法官自由裁量權(quán),正如前文所說法律的穩(wěn)定性導(dǎo)致其在社會(huì)生活中會(huì)不可避免的出現(xiàn)漏洞。這就需要一些高水平的法官在法律出現(xiàn)空白時(shí)自由裁量，來保證審判程序有效率的進(jìn)行。

②對(duì)法院的約束作用

抑制法官濫用自由裁量權(quán)：有些學(xué)者認(rèn)為民事訴訟法適用誠實(shí)信用原則就過多的賦予了法官自由裁量權(quán)，如果法官不能很好把握此種權(quán)力，就會(huì)導(dǎo)致自由裁量權(quán)的濫用，訴訟公正、效益最終還是無法保障。法官是案件的審理者、裁決者，法律無法將所有情形都規(guī)定到，成文法出現(xiàn)漏洞時(shí)就需要法官自由裁量。誠實(shí)信用原則，不單單是賦予法官自由裁量權(quán)，同時(shí)也在約束其行為，要求法官在訴訟中公開心證，必須誠實(shí)善良和公正的行使自由裁量權(quán)，維護(hù)雙方當(dāng)事人和反權(quán)益，同時(shí)也維護(hù)司法的權(quán)威性。

2.3.3 對(duì)其他訴訟參與人的約束

①抑制偽證：禁止偽證不僅僅針對(duì)訴訟當(dāng)事人，還包括證人、鑒定人、勘驗(yàn)人等其他訴訟參與人。這些人的證言對(duì)于最終判決也起到至關(guān)重要的作用，所以誠實(shí)信用原則要求他們必須履行“真實(shí)義務(wù)”不得作為證。在這一點(diǎn)上我們可以模仿英美法系國(guó)家的做法，詢問當(dāng)事人、證人及其他訴訟參與人前，被詢問人應(yīng)向法院宣誓，保證自己陳述的真實(shí)，當(dāng)然要做到徹底防治偽證，還需要進(jìn)一步完善我國(guó)的舉證、質(zhì)證制度。

②抑制不誠信：在司法實(shí)踐中，有很大一大部分案件都有訴訟人的參加，如果人惡意的越權(quán)或串通對(duì)方當(dāng)事人損害被人的利益，法律也不限制，當(dāng)事人收買對(duì)方人的現(xiàn)象就會(huì)在訴訟中大量出現(xiàn)，社會(huì)風(fēng)也會(huì)受到影響。所以誠實(shí)信用原則禁止訴訟人越權(quán)，或做其他損害被人利益的行為，否則視行為無效。

基于上述分析論證我認(rèn)為，民事訴訟法中的誠實(shí)信用原則，就是要求民事訴訟法律關(guān)系主體（法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人）要以誠實(shí)善意的態(tài)度來參與民事訴訟，行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)，并在此過程中既維護(hù)當(dāng)事人之間的利益平衡，又維護(hù)當(dāng)事人利益與社會(huì)利益、他人利益之間的平衡,在不惡意損害其他正當(dāng)合法的利益的前提下，誠實(shí)善良的維護(hù)自己的利益。

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第9篇：民事訴訟法學(xué)范文

摘要：在民事訴訟法面臨新一輪修訂之時(shí)，梳理民事訴訟法的基本理論體系，對(duì)明確修法的宗旨、目標(biāo)，以及完成具體制度的構(gòu)建皆非常重要。民事訴訟基本理論體系主要包括訴訟法律關(guān)系理論、訴權(quán)理論和訴訟標(biāo)的理論等。訴訟法律關(guān)系理論確立了民事訴訟中法院和當(dāng)事人的關(guān)系，訴訟理論則指出對(duì)當(dāng)事人訴權(quán)的保護(hù)應(yīng)成為民事訴訟的基本目標(biāo)；而訴訟標(biāo)的理論則解決了如何根據(jù)糾紛的不同情形，確立訴訟標(biāo)的相對(duì)化理論，以實(shí)現(xiàn)糾紛一次解決的目的。

關(guān)鍵詞：民事訴訟；基本理論；民事訴訟法修訂

中圖分類號(hào)：df72

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：a

文章編號(hào)：1000－2529(2011)03－0056－05

民事訴訟基本理論研究的價(jià)值無疑是巨大的。一般認(rèn)為，民事訴訟法的基本理論包括訴訟法律關(guān)系理論、訴訟標(biāo)的理論和訴權(quán)理論等。盡管學(xué)術(shù)界一直對(duì)民事訴訟基本理論非常“尊崇”，但遺憾的是，這些基本理論并沒有真正實(shí)現(xiàn)對(duì)整個(gè)民事訴訟制度構(gòu)建應(yīng)該有的“統(tǒng)領(lǐng)”作用。目前，正值民事訴訟法面臨新一輪修訂之時(shí)，學(xué)術(shù)界已經(jīng)展開了關(guān)于民事訴訟相關(guān)制度修改和完善的諸多討論，這些討論無疑是有益的。但與此同時(shí)，筆者認(rèn)為，具體制度構(gòu)建時(shí)所存在的許多爭(zhēng)議，本質(zhì)上是因?yàn)閷W(xué)術(shù)界并未對(duì)民事訴訟法學(xué)的基本理論達(dá)成共識(shí)；而缺乏基本理論“關(guān)照”的制度構(gòu)建，其基礎(chǔ)、價(jià)值和目標(biāo)必然缺乏一貫性和統(tǒng)一性。為此，如何建構(gòu)我國(guó)的民事訴訟基本理論體系并以此來協(xié)調(diào)和整合民事訴訟法學(xué)的學(xué)科體系，在此基礎(chǔ)上再展開民事訴訟法的修訂工作，就成為一項(xiàng)必須面對(duì)和解決的重大課題。/

一、民事訴訟法律關(guān)系理論

1　訴權(quán)和審判權(quán)關(guān)系是民事訴訟法律關(guān)系的重要內(nèi)容

1868，德國(guó)法學(xué)家標(biāo)羅率先提出民事訴訟法律關(guān)系概念。他認(rèn)為，訴訟是一個(gè)產(chǎn)生著、發(fā)展著和消滅著的整體，是在不同的階段中前進(jìn)，并一步步發(fā)展的法律關(guān)系。民事訴訟法律關(guān)系的著眼點(diǎn)是把訴訟理解為訴訟主體之間形成的一種關(guān)系，而且是一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但對(duì)于這種權(quán)利關(guān)系究竟是誰與誰之間的關(guān)系這一問題，則又不同的學(xué)說，包括一面關(guān)系、兩面關(guān)系、三面關(guān)系和多面關(guān)系。其中一面關(guān)系認(rèn)為訴訟法律關(guān)系是原告與被告的關(guān)系；兩面關(guān)系說認(rèn)為訴訟法律關(guān)系是法院與原告以及被告之間的關(guān)系；三面關(guān)系說認(rèn)為民事訴訟法律關(guān)系不僅是法院與原告、法院與被告的關(guān)系，還應(yīng)當(dāng)包括原、被告之間的關(guān)系。多面法律關(guān)系說則認(rèn)為訴訟法律關(guān)系包括法院與原告、法院與被告、法院與第三人、法院與共同訴訟人、法院與訴訟代表人、法院與訴訟人、法院與證人、法院與鑒定人、法院與翻譯人員、法院與勘驗(yàn)人員之間的多層次、多側(cè)面的關(guān)系。

在上述各學(xué)說中，一面關(guān)系說“將訴訟當(dāng)作純粹的體育競(jìng)技，法院只是競(jìng)技場(chǎng)的裁判”，過于放任當(dāng)事人自行解決爭(zhēng)議，從而被學(xué)者認(rèn)為是“不可取的”并受到冷落；而其他各學(xué)說則至今仍有不同的理論支持者。但是，無論這些學(xué)說之間存在多大的差異，卻無一例外地認(rèn)為，法院與原被告之間的關(guān)系是民事訴訟關(guān)系中不可缺少的一個(gè)重要內(nèi)容。而當(dāng)事人與法院之間訴訟法律關(guān)系的主要內(nèi)容之一就體現(xiàn)為訴權(quán)和審判權(quán)的關(guān)系。正如有學(xué)者所指出的那樣：“民事訴訟法律關(guān)系，實(shí)質(zhì)上是人民法院與當(dāng)事人之間的關(guān)系，說到底，是審判權(quán)與訴權(quán)的關(guān)系。”

2　訴權(quán)和審判權(quán)關(guān)系的辨證分析

民事訴訟法作為規(guī)范國(guó)家公權(quán)力解決私人糾紛的制度總和，其公法屬性為我們提供了一種研究問題的視角，可以幫助我們更好地理解訴權(quán)和審判權(quán)的關(guān)系。一般認(rèn)為，公法的重要功能之一就是通過有效的公共治理來維持公共秩序，但如果過于強(qiáng)調(diào)公共秩序的意義，甚至將其視為公共權(quán)力或公法唯一的或主要功能，那么公共權(quán)利就很容易走向自由的反面，成為公民實(shí)現(xiàn)其公法權(quán)利的障礙。我國(guó)現(xiàn)有民事訴訟法律關(guān)系理論長(zhǎng)期將審判權(quán)作為主導(dǎo)地位，以及長(zhǎng)期存在的職權(quán)主義模式制度所造成的對(duì)當(dāng)事人訴權(quán)保護(hù)的忽略已充分證明了這一論斷。正是為此，有學(xué)者提出了“以權(quán)利制衡權(quán)力”的命題；還有學(xué)者提出，對(duì)公民權(quán)利的保護(hù)，是公法的共同特征。在此意義上，筆者認(rèn)為，訴權(quán)和審判權(quán)的關(guān)系也可以概括為：審判權(quán)以保護(hù)訴權(quán)為目的，而訴權(quán)則是制約審判權(quán)的根據(jù)。其具體理由包括以下幾點(diǎn)：

首先，這是法律制度現(xiàn)代化的要求。回顧20世紀(jì)全球法律變革的歷史進(jìn)程，我們可以看到，盡管在不同的地域或國(guó)度，法律變革的過程、特點(diǎn)有所不同，但是作為一種模式或姿態(tài)，法制現(xiàn)代化都是這一歷史過程的基本表現(xiàn)，而法治則是作為法制現(xiàn)代化過程的基本取向而存在。法治的重要特征之一就在于它非常重視個(gè)人權(quán)利，并且強(qiáng)調(diào)法律是對(duì)權(quán)利的確認(rèn)和保障。基于此，民事訴訟法必然也承擔(dān)著實(shí)現(xiàn)民事訴訟制度現(xiàn)代化的歷史使命，并應(yīng)通過對(duì)作為個(gè)人權(quán)利的訴權(quán)的重視而滿足法治的要求。//sixianghuibao/

其次，根據(jù)國(guó)家學(xué)說，在國(guó)家權(quán)力和公民權(quán)利的關(guān)系上，“國(guó)家權(quán)力本身不具有獨(dú)立的價(jià)值……其產(chǎn)生、存在、實(shí)施和發(fā)展總是與公共的需求有關(guān)，而這種公共需求最集中的表現(xiàn)在為個(gè)人權(quán)利提供保護(hù)。”換言之，國(guó)家權(quán)力設(shè)定的基本目的就是為了保障社會(huì)每個(gè)主體基本權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，“政治國(guó)家存在的合理性基礎(chǔ)就在于它是服務(wù)于市民社會(huì)的重要手段。”既然權(quán)力實(shí)質(zhì)上是權(quán)利實(shí)現(xiàn)的基本保障機(jī)制，作為規(guī)范國(guó)家權(quán)力和公民權(quán)利的民事訴訟法理所當(dāng)然就應(yīng)以保護(hù)訴權(quán)為己任。