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【關(guān)鍵詞】校園傷害;危害;認(rèn)識
“學(xué)生傷害事故”又稱“學(xué)校事故”,它是指在學(xué)校實施的教育教學(xué)活動或者學(xué)校組織的校外活動中,以及在學(xué)校負(fù)有管理責(zé)任的校舍、場地、其他教育教學(xué)設(shè)施、生活設(shè)施內(nèi)發(fā)生的,造成在校學(xué)生人身損害后果的事故。“學(xué)生傷害事故”的概念可以從以下幾個方面理解:
第一,從時間上來看,“學(xué)生傷害事故”可能發(fā)生在上課期間,也可能發(fā)生在寒假、暑假期間或上學(xué)、放學(xué)期間;從空間上來看,“學(xué)生傷害事故”可能發(fā)生在校園內(nèi),也可能發(fā)生在校園外。關(guān)鍵要看是不是在學(xué)校組織的教育教學(xué)活動或者學(xué)校負(fù)有管理責(zé)任的范圍之內(nèi)。即從時間和空間上看傷害行為或者結(jié)果必須有一項是發(fā)生在學(xué)校對學(xué)生負(fù)有教育、管理、指導(dǎo)、保護(hù)等職責(zé)的期間和地域范圍內(nèi)。
第二,從責(zé)任主體角度可以將“學(xué)生傷害事故”分為:①學(xué)校責(zé)任事故。它是學(xué)校由于過失,未盡到相應(yīng)的教育管理職責(zé)而造成的“學(xué)生傷害事故”包括學(xué)校提供的教育教學(xué)設(shè)施、設(shè)備不符合國家安全標(biāo)準(zhǔn)或有明顯的不安全因素;學(xué)校的管理制度存在明顯疏漏或者管理混亂,存在重大安全隱患;學(xué)校教職工在履行教育教學(xué)職責(zé)中違反有關(guān)要求及操作規(guī)程;學(xué)校組織課外活動時未進(jìn)行安全教育或未采取必要的防范措施;學(xué)校統(tǒng)一提供的食品、飲用水不符合安全及衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn);等等。②學(xué)校意外事故。它是指學(xué)生在正常教育教學(xué)活動中發(fā)生的傷害事故,它包括由于自然因素及不可抗力造成的學(xué)生傷害事故;學(xué)生特異體質(zhì)、疾病,學(xué)校和學(xué)生自身不了解或難以了解而引發(fā)的事故等等。③第三方責(zé)任事故。是指學(xué)校本身提供的各種場地設(shè)施和教育教學(xué)過程沒有問題,而是由第三方的原因?qū)е碌膫κ鹿剩ㄐM饣顒又校瑘龅卦O(shè)施提供方違反規(guī)定導(dǎo)致“學(xué)生傷害事故”;學(xué)生明顯違反校規(guī)而對其他學(xué)生造成的傷害事故等等。
第三,從事故原因角度也可以將“學(xué)生傷害事故”分為教育活動事故、學(xué)校設(shè)施事故及學(xué)生間事故。
第四、從事故發(fā)生的空間上可以將“學(xué)生傷害事故”分為發(fā)生在校內(nèi)的傷害事故和發(fā)生在校外的傷害事故。
學(xué)校是學(xué)生學(xué)習(xí)、生活的重要場所之一,學(xué)校對學(xué)生負(fù)有不可推卸的培養(yǎng)、教育、管理保護(hù)的責(zé)任,因而“學(xué)生傷害事故”只要有“傷害行為”或“傷害結(jié)果”有一項發(fā)生在學(xué)校對學(xué)生負(fù)有教育、管理、指導(dǎo)、保護(hù)等職責(zé)的期間或地域范圍內(nèi),學(xué)校就必須承擔(dān)一定的法律責(zé)任。具體承擔(dān)多少責(zé)任,那就要根據(jù)個案的具體情況具體分析而定。
學(xué)校最重要的活動是學(xué)生在校的學(xué)習(xí)和生活,學(xué)校不能因為害怕發(fā)生“學(xué)生傷害事故”就不進(jìn)行必要的體育、娛樂、勞動等活動,只有立足預(yù)防,才是避免“學(xué)生傷害事故”的屏障。因此,學(xué)校要制定出相應(yīng)的管理措施,并落到實處。如學(xué)校要保障教室、操場、實驗室以及食堂、學(xué)生宿舍、廁所等必須符合相應(yīng)的安全標(biāo)準(zhǔn)和安全設(shè)施標(biāo)準(zhǔn);同時,還要保障在照明設(shè)施、取暖設(shè)施、課桌椅、儀器設(shè)備、宿舍用品、食品及飲用水及至陽臺護(hù)欄的高度等方面,都要符合國家或行業(yè)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和學(xué)校特殊的要求,對反復(fù)使用后出現(xiàn)的安全隱患,及時采取維修、更換等措施。我覺得以下措施可以借鑒:①以預(yù)防性預(yù)案為主,迅速補(bǔ)充寫學(xué)校安全預(yù)案;②逐一查找安全隱患,迅速開展學(xué)校平安大檢查;③加強(qiáng)學(xué)校的門衛(wèi)制度,上課時不許會客。學(xué)校大門可以隨便就進(jìn)出的行為應(yīng)該被禁止;④警察應(yīng)介入管片學(xué)校平安。派出所、分局,如果附近有學(xué)校有幼兒園的話,應(yīng)該有警力來保護(hù);⑤教育部要統(tǒng)編安全教材。學(xué)校要長期開設(shè)安全教育課程,保證每學(xué)期有四課時以上的安全教育課程。一學(xué)期進(jìn)行一次疏散演練,以應(yīng)對突發(fā)事件。每個中小學(xué)生都應(yīng)該有一本安全教育讀本。
總之,任何事故都是可以避免的,對生命和健康的無謂毀壞,是一種道義上的罪惡,對可預(yù)防的事故,不采取必要的預(yù)防措施,負(fù)有道義上的責(zé)任,采用先進(jìn)技術(shù)手段加強(qiáng)管理,有效的預(yù)防和減少事故是我們義不容辭的責(zé)任。把學(xué)校安全管理上升到’道義’的高度,無疑是制度人性化的一個集中體現(xiàn)。我們所從事的工作不僅僅是一種謀生的手段,它更是一種尺度,考量著我們的態(tài)度、觀念甚至是品格。一次工作上的失誤,不再是‘百密一疏’’或是‘難免出錯’就可以一筆帶過的,它沖擊著我們每個人的道德大廈,使肇事者不再那么容易釋然,而能在負(fù)疚的心理中深刻解剖自己,從反省中獲得深刻的教訓(xùn),而這樣所起到的警攝作用更是傳統(tǒng)管理觀念望塵莫及的。
參考文獻(xiàn):
[1]趙慶典著.《學(xué)校管理中的法律問題》.北京郵電出版社,2005年版
一、關(guān)于海洋油污中長期損失賠償?shù)乃痉ㄔ瓌t目前海事審判實踐中,關(guān)于油污損害賠償范圍的爭議主要集中于油污損害的中長期損失的請求是否應(yīng)予以支持。早在廣東湛江1997年“海成”輪油污損害賠償糾紛案的審理過程中就出現(xiàn)分歧,一審采納專家意見,認(rèn)為中長期損失不屬于《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》規(guī)定的賠償范圍,駁回了原告對中長期損失的請求。二審認(rèn)為,上述公約沒有表明對中長期損失是否賠償?shù)膽B(tài)度,油污以及清除油污造成的二次污染破壞了海洋原先的生態(tài)環(huán)境,從而造成漁業(yè)資源種類、數(shù)量及組成的改變,導(dǎo)致漁業(yè)資源長期逐漸衰退,這種影響在海洋環(huán)境中可持續(xù)數(shù)年甚至十幾年,即漏油影響漁業(yè)生態(tài)環(huán)境和漁業(yè)資源的時間是較長的。該損失是持續(xù)的,屬于《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》所規(guī)定的滅失和損害。因此應(yīng)按照恢復(fù)原狀所需費用來折價賠償,即賠償?shù)慕痤~應(yīng)大體相當(dāng)于使受損水域恢復(fù)到原來的生態(tài)狀況所需的費用,因此,該中長期損失應(yīng)予賠償。在以后的油污損害賠償糾紛案 中,廣東省高級人民法院也繼續(xù)對中長期損失的請求予以支持。
主張中長期損失不應(yīng)列入油污損害賠償范圍的主要理由有:(1)中長期損失數(shù)額巨大,一般為資源損失,索賠的權(quán)利主體為國家。而近期損失及其他直接損失數(shù)額小,索賠主體多為單位或個人,這類損失的賠償直接關(guān)系到有關(guān)單位和個人的生產(chǎn)與生活,涉及面廣,社會影響大。如果允許對中長期損失賠償,數(shù)額巨大的中長期損失將與數(shù)額較小的近期損失一起平等參與油污責(zé)任限制基金的分配,結(jié)果眾多的近期損失的索賠主體只能得到很少的補(bǔ)償,從而導(dǎo)致事實上不公平;(2)中長期損失多是將來的預(yù)計損失,而不是現(xiàn)時的、客觀的、已發(fā)生的損失;(3)特別是目前油污損害賠償糾紛案中當(dāng)事人或有關(guān)部門對中長期損失的調(diào)查預(yù)測方法、手段不科學(xué),調(diào)查結(jié)果不準(zhǔn)確,中長期損失索賠的事實依據(jù)不足。
筆者認(rèn)為,在目前法律沒有作限制性規(guī)定的情況下,原則上中長期損失作為油污損失的一種形態(tài),法院應(yīng)當(dāng)判決責(zé)任人予以賠償。理由是:(1)完全賠償是民事賠償?shù)幕驹瓌t,《民法通則》、《環(huán)境保護(hù)法》、《海洋環(huán)境保護(hù)法》、我國加入的《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》均沒有特別限制污染造成中長期損失的賠償。我國《環(huán)境保護(hù)法》第四十一條第一款只是規(guī)定,污染責(zé)任人“對直接受到損害的單位或者個人賠償損失。” 《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》將“油污損害賠償”限定為“由于船舶逸出或排放油類后,在運油船舶本身以外因污染而產(chǎn)生的滅失或損害,并包括預(yù)防措施的費用以及由于采取預(yù)防措施而造成的進(jìn)一步滅失或損害。”該定義并沒有排除中長期損失賠償之意,中長期損失與近期損失相比,不能說是直接與間接之分,而是損失表現(xiàn)的時間長短。(2)我國《民法通則》第一百三十四條列舉的承擔(dān)民事責(zé)任的十種形式中,適用于環(huán)境污染的有五種,即:停止侵害、排除妨礙、消除危險、恢復(fù)原狀、賠償損失。這里不論及其他責(zé)任形式,只談恢復(fù)原狀。恢復(fù)原狀是指將損害的財產(chǎn)或權(quán)利基本上回復(fù)到被侵害前的狀態(tài)。環(huán)境被污染后恢復(fù)原狀是必要的,是可能的,符合民事責(zé)任制度的宗旨。由于環(huán)境污染具有潛在性與漸進(jìn)性,有的污染損害短時間內(nèi)不可能立即發(fā)現(xiàn),或不能短時間內(nèi)立即恢復(fù),一般來講,油污污染的中長期損害是客觀存在的,污染責(zé)任人有義務(wù)將受污染的環(huán)境恢復(fù)到污染前的狀態(tài),包括補(bǔ)償并消除中長期損害。如果法院判令污染責(zé)任人恢復(fù)受污染環(huán)境的原狀(主要是治理中長期損害),一方面,如果責(zé)任人不具體履行恢復(fù)原狀的義務(wù),法院難以具體強(qiáng)制責(zé)任人履行,但法院可責(zé)令責(zé)任人支付治理費用,補(bǔ)償損失;另一方面,責(zé)任人往往不愿曠日持久地治理受污環(huán)境的中長期損害,受害人又多傾向于直接索賠經(jīng)濟(jì)損失。我國的環(huán)境污染防治法律、法規(guī)中沒有規(guī)定恢復(fù)原狀這一責(zé)任形式。因此,從恢復(fù)環(huán)境的角度出發(fā),只要中長期損失存在,責(zé)任人就應(yīng)當(dāng)賠償中長期損失。(3)至于說如果將中長期損失納入索賠范圍,則眾多的近期損失索賠主體將只能得到很少的補(bǔ)償,由此推斷出中長期損失不應(yīng)列入索賠范圍的結(jié)論,這似乎既不符合法律,又不符合邏輯。無論是中長期損失,還是近期損失,無論是數(shù)額大的損失,還是數(shù)額小的損失,作為損失存在的形態(tài),均應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。我們不能為了使某些損失得到更多的受償,而去限制或甚至否定其他可能更大損失的索賠,否則我們將陷于一種離奇的心理狀態(tài),同樣是損失,“相煎何太急”?在現(xiàn)代法制“由契約到身份”的運動中,為了對某些群體或權(quán)利予以特別保護(hù)以達(dá)到社會的實質(zhì)正義,法律可以規(guī)定某些權(quán)利優(yōu)先受償,或限制對方權(quán)利,少有以剝奪同類權(quán)利予以平衡的現(xiàn)象。從政策導(dǎo)向上考慮,如果需要對眾多的小額近期損失索賠給予特別保護(hù),在立法上或司法解釋中可以對中長期損失的索賠在數(shù)額上作適當(dāng)?shù)南拗疲桓欧穸ㄊ遣缓线m的。但目前沒有出臺限制性規(guī)定前,在審判實務(wù)中,對中長期損失的索賠應(yīng)予以支持。(4)中長期損失多是將來的預(yù)期損失,而不是現(xiàn)時的、已發(fā)生的損失,這也不能成為不支持中長期損失索賠的理由。如果索賠的損失是可合理預(yù)見必將發(fā)生的損害,也應(yīng)當(dāng)屬于損害賠償?shù)姆秶_@在法律與司法實踐中有眾多的實例,如對傷殘者日后定期更換假肢的賠償?shù)龋幢匾貙l(fā)生的損失實際發(fā)生后才能給予賠償。作為國際上建設(shè)性的意見,1994年《國際海事委員會油污損害指南》第十一條規(guī)定:“環(huán)境損害的賠償(除利潤損失外),應(yīng)限于已實際或行將采取恢復(fù)原狀的合理措施的費用。在對根據(jù)理論模式計算出來的損害作出抽象定量的基礎(chǔ)上所提出的索賠,不予賠償。”(5)中長期損失的調(diào)查報告不準(zhǔn)確屬于事實問題、個案問題,不應(yīng)上升成為法律上一概不支持中長期損失請求的理由。基于調(diào)查報告不準(zhǔn)確與基于法律上的否定態(tài)度而駁回中長期損失的請求,分屬于事實依據(jù)不足與沒有法律依據(jù)兩類不同性質(zhì)的原因,不能混淆。當(dāng)然我們可以綜合環(huán)保部門的各種意見探討調(diào)查、預(yù)測中長期損失的科學(xué)方法,從而正確確定調(diào)查報告的采信標(biāo)準(zhǔn)。
綜上,筆者認(rèn)為,在目前法律沒有明確限制性規(guī)定的情況下,在審判實務(wù)中,支持中長期損失的請求從我國現(xiàn)行法律的文意及內(nèi)在的邏輯看是順理成章的,而不支持中長期損失的請求卻顯得理據(jù)不足。理論上不贊成支持中長期損失的立場在沒有被法律或司法解釋吸納前,支持中長期損失請求的司法立場應(yīng)繼續(xù)堅持。至于中長期損失的調(diào)查報告不準(zhǔn)確問題,當(dāng)務(wù)之急是研究預(yù)測中長期損失的科學(xué)方法,確定中長期損失的采信標(biāo)準(zhǔn)。
二、關(guān)于船東強(qiáng)化反證油污中長期損失的建議在油污事故發(fā)生后,海事局作為海上交通安全主管部門首先赴現(xiàn)場進(jìn)行船舶溢油事故調(diào)查,勘查油污事故現(xiàn)場,在當(dāng)?shù)卣念I(lǐng)導(dǎo)下組織清污,出具海事調(diào)查報告,分析事故原因。而海洋與漁業(yè)局作為漁業(yè)資源的主管部門,委托或者指派海洋與漁業(yè)資源環(huán)境檢測中心(以下簡稱監(jiān)測中心)赴油污現(xiàn)場對漁業(yè)資源損失進(jìn)行調(diào)查取證。而事后這兩個部門對油污損害程度描述時常存在較大差異。海事局稱:由于積極組織清污,油污得到了控制,污染不大。而海洋與漁業(yè)局稱:經(jīng)檢測,污染面積大,漁業(yè)資源受到嚴(yán)重破壞。前者的工作人員指責(zé)后者夸大了損失;后者的工作人員指責(zé)前者夸大清污效果,孰是孰非,莫衷一是,這也給油污損害賠償糾紛的各方當(dāng)事人埋下了一個爭議的伏筆。
監(jiān)測中心一般對漁業(yè)資源損失進(jìn)行如下調(diào)查:1、污染源調(diào)查;2、地理環(huán)境調(diào)查(污染區(qū)域及面積);3、海況調(diào)查;4、水質(zhì)監(jiān)測,在調(diào)查海域設(shè)置若干采樣站,根據(jù)國家《海洋監(jiān)測規(guī)范》、《漁業(yè)水質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》采集海水樣品,測定海水石油類濃度,確定海水石油濃度超標(biāo)(《漁業(yè)水質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》的限定值)區(qū)域面積(如超標(biāo)10倍、20倍以上水域面積);5、漁業(yè)資源損失調(diào)查,在調(diào)查海域設(shè)置若干調(diào)查站,用監(jiān)測船現(xiàn)場拖網(wǎng)調(diào)查游泳生物資源,對比近年來該區(qū)域漁業(yè)資源監(jiān)測數(shù)據(jù),分析調(diào)查水域漁業(yè)資源的變化情況,計算污染水域平均每小時漁獲率下降幅度,考慮游泳生物的回避效應(yīng),估算溢油事故造成游泳生物資源的損失率;經(jīng)統(tǒng)一計量單位計算得出污染前的游泳生物資源的密度;以受污染面積 X 游泳生物資源損失率 X 污染前游泳生物密度,得出游泳生物損失量。以當(dāng)?shù)厮a(chǎn)品的平均價格 X 游泳生物損失量,得出游泳生物直接經(jīng)濟(jì)損失。目前一般采用專家評估法計算漁業(yè)資源損失,根據(jù)農(nóng)業(yè)部《水域污染事故漁業(yè)損失計算方法規(guī)定》,天然漁業(yè)資源(中長期漁業(yè)資源損失)經(jīng)濟(jì)損失額的計算,不應(yīng)低于直接經(jīng)濟(jì)損失中水產(chǎn)品損失額的3倍。據(jù)此,監(jiān)測中心一般以預(yù)計污染水域漁業(yè)資源恢復(fù)原正常水平至少需 3年以上時間,并按照農(nóng)業(yè)部的上述規(guī)定,以直接經(jīng)濟(jì)損失的3倍計算得出污染水域天然漁業(yè)資源經(jīng)濟(jì)中長期損失的數(shù)額。
海洋與漁業(yè)局代表國家向肇事船東提起漁業(yè)資源損失的索賠,首先委托監(jiān)測中心調(diào)查取證,掌握了大量的一手資料(直接證據(jù)),并按照農(nóng)業(yè)部《水域污染事故漁業(yè)損失計算方法規(guī)定》中的計算辦法計算出漁業(yè)資源損失,作出漁業(yè)資源損失的監(jiān)測報告。而船東一般只是在訴訟中對監(jiān)測報告提出種種異議,特別是對于監(jiān)測中心按照農(nóng)業(yè)部的上述規(guī)定以直接經(jīng)濟(jì)損失的3倍計算污染水域天然漁業(yè)資源中長期經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額,船東一直持有異議和疑慮,但并不能提出有力的反證,在舉證上處于消極、被動、防御的狀態(tài)。而根據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)則,如果海洋與漁業(yè)局提供監(jiān)測中心的監(jiān)測報告,該監(jiān)測中心具有鑒定資質(zhì),其監(jiān)測方法又符合法規(guī)的規(guī)定,由此作出的鑒定結(jié)論應(yīng)具備證據(jù)效力。而船東僅對鑒定結(jié)論提出異議,卻不能提供相應(yīng)的反證予以支持,就不能推翻鑒定結(jié)論。監(jiān)測報告中關(guān)于漁業(yè)資源損失的鑒定結(jié)論就應(yīng)作為確定漁業(yè)資源中長期損失的依據(jù)。
船東收集證據(jù)上遲緩與消極,導(dǎo)致其在訴訟中處于不利地位,往往叫苦連天,甚至懷疑法院裁判的公正性,卻不懷疑自己的舉證能力。油污損害賠償?shù)碾p方當(dāng)事人在訴訟中的信息不對稱,舉證能力失衡,法院依法裁判固然符合法律公平,但可能存在事實上的不公平,留下不和諧的社會隱患。為此,筆者建議:船東方面應(yīng)建立健全油污事故調(diào)查預(yù)案,提高反應(yīng)能力,在油污事故發(fā)生后,應(yīng)立即組織清污,回收污油,減少入海油量,并委托鑒定機(jī)構(gòu)計算實際回收的純油量,核實船舶當(dāng)航次開始時的載油量、航次中的油耗、船舶發(fā)生溢油事故經(jīng)封艙堵漏之后的剩余油量,從而準(zhǔn)確計算實際入海油量,作為日后訴訟的一個有力反證。同時,應(yīng)注意委托有資質(zhì)的機(jī)構(gòu),最好申請法院證據(jù)保全,由法院委托有資質(zhì)的監(jiān)測機(jī)構(gòu),監(jiān)測污染水域面積、污染水質(zhì)、漁業(yè)資源損失率,并對污染水域的水質(zhì)及漁業(yè)資源恢復(fù)狀況跟蹤監(jiān)測1-3年。法院可考慮先中止審理該類案件,待跟蹤監(jiān)測完畢后,結(jié)合各方的監(jiān)測數(shù)據(jù),認(rèn)定漁業(yè)資源直接損失及中長期損失。如果跟蹤監(jiān)測表明漁業(yè)資源短期內(nèi)已恢復(fù)到原來的狀況,或損失幅度不大,則天然漁業(yè)資源中長期損失的計算就應(yīng)相應(yīng)調(diào)整。只有通過跟蹤監(jiān)測,農(nóng)業(yè)部規(guī)定的上述計算方法才能在實踐中得到進(jìn)一步的驗證,切實消除船東的疑慮。
目前幾乎沒有船東能采取上述措施積極收集反證,而面對數(shù)千萬元甚至更高的漁業(yè)資源損失索賠,抱怨多而作為少。因此,船東舉證推翻監(jiān)測中心關(guān)于漁業(yè)資源損失鑒定的案例很少。船東只有在船舶發(fā)生溢油事故后迅速反應(yīng),及時全面收集證據(jù),積極準(zhǔn)備反證,由“防御”轉(zhuǎn)為“反攻”,才能改變其在舉證上的弱勢地位。只有賠償糾紛的雙方當(dāng)事人在訴訟中均充分舉證和對抗,法院居中認(rèn)定的事實才能接近客觀事實,實現(xiàn)法律真實與客觀真實、法律效果與社會效果的統(tǒng)一。
三、關(guān)于研究制定油污損害賠償范圍與標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)想。
海洋油污具有社會性、利益性、復(fù)雜性、間接性、長期性等特點,可能造成一系列的損害,包括:清污費用、采取預(yù)防措施的費用、調(diào)查費用等油污應(yīng)急防治費用;漁船、漁具等海上及沿岸設(shè)施受污染的清洗修復(fù)更新費用;海水水產(chǎn)養(yǎng)殖損失;漁民因不能正常捕魚而遭受的漁業(yè)捕撈損失;海濱旅游、飲食服務(wù)業(yè)營業(yè)損失;其他用海的工業(yè)生產(chǎn)損失;漁業(yè)資源的短期、中長期損失;其他生態(tài)損失。生態(tài)環(huán)境具有很強(qiáng)的公共物品的特性,生態(tài)環(huán)境的所有權(quán)代表是國家,但國家并沒有對生態(tài)環(huán)境進(jìn)行資產(chǎn)化管理。生態(tài)環(huán)境的價值是一種生態(tài)服務(wù),而生態(tài)服務(wù)的價值難以貨幣化,且絕大多數(shù)生態(tài)服務(wù)的價值并未進(jìn)入市場,而是免費提供的。生態(tài)的功能是綜合的,生態(tài)無價,漁業(yè)資源中長期損失也難以準(zhǔn)確量化。但是,任何難以量化,乃至無價的權(quán)益進(jìn)入民事賠償領(lǐng)域,最終須依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)予以量化定價。對海洋環(huán)境污染損害的貨幣化確定是認(rèn)定損害賠償數(shù)額的關(guān)鍵,其困難重重,我們又不能回避,必須著力解決,出路就在于制度創(chuàng)新和各部門協(xié)力。
由于油污損害賠償除小部分物質(zhì)損害外,大部分屬純經(jīng)濟(jì)損失。純經(jīng)濟(jì)損失賠償無論在世界各國的法律規(guī)定中,還是我國國內(nèi)法中,均是一個正在歷經(jīng)變革的難題,共識與分歧并存。我們進(jìn)行制度創(chuàng)新解決這一難題(重點是針對漁業(yè)資源中長期損失等純經(jīng)濟(jì)損失范圍與數(shù)額的認(rèn)定),需要在正確解釋法律一般條款和補(bǔ)充法律漏洞的基礎(chǔ)上,進(jìn)行比較法分析和類型化研究,尋求一種順應(yīng)時代要求和滿足社會現(xiàn)實的合理方案。
(一)對法律一般條款的解釋法律的一般條款具有很強(qiáng)的包容性和開放性,以高度的抽象涵蓋各種法律問題。對于新出現(xiàn)的法律問題,缺乏明確具體的可操作性規(guī)范時,只能借助于對一般條款的解釋。我國《民法通則》第一百零六條第二款關(guān)于一般侵權(quán)的規(guī)定使用了“財產(chǎn)”一詞,第一百二十四條關(guān)于環(huán)境污染侵權(quán)無過錯責(zé)任的規(guī)定使用了“損害”一詞;我國《環(huán)境保護(hù)法》第四十一條規(guī)定:“造成環(huán)境污染危害的,有責(zé)任排除危險并對直接受到損害的單位和個人賠償損失。”《海洋環(huán)境保護(hù)法》第九十條規(guī)定:“造成海洋環(huán)境污染損害的責(zé)任者,應(yīng)當(dāng)排除危害,并賠償損失;……”。上述法條使用的“財產(chǎn)”、“損害”、“損失”等寬泛的概念,從字面上看應(yīng)當(dāng)包括油污中長期損失等純經(jīng)濟(jì)損失;從社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展看,也應(yīng)當(dāng)作這種解釋(見下述比較法分析和類型化研究),只是《環(huán)境保護(hù)法》使用了“直接”一詞,從損失發(fā)生的因果關(guān)系上對損害賠償?shù)姆秶M(jìn)行了限定 .直接性至多只能作為控制污染損害賠償范圍的標(biāo)準(zhǔn),而不是一概否定純經(jīng)濟(jì)損失賠償?shù)睦碛伞?/p>
我國加入的《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》第1條第6項對“污染損害”下定義為:是指由于船舶溢出或排放油類(不論這種溢出或排放發(fā)生在何處),在運油船本身以外因污染而產(chǎn)生的滅失或損害,并包括采取預(yù)防措施的費用以及由于采取預(yù)防措施而造成的進(jìn)一步滅失或損害。我們首先應(yīng)明確,該定義條款是對公約所調(diào)整的“污染損害”的限定,而不是對油污責(zé)任人損害賠償責(zé)任的限定。如果油污受害人遭受了除公約定義的“污染損害”外,還遭受了其他污染損失,受害人仍有可能依據(jù)其他法律向責(zé)任人索賠,公約的定義并無排除其他損失索賠的功能。而且公約在定義中同樣使用了“滅失”、“損害”一般性術(shù)語。對這些語義的解釋,仍應(yīng)由法官依據(jù)國內(nèi)法的一般觀念進(jìn)行解釋。按照上述分析,公約定義的“污染損害”也是一個寬泛的術(shù)語,應(yīng)解釋其包括漁業(yè)中長期損失等純經(jīng)濟(jì)損失。至于英國等其他國家以及國際油污損害賠償基金組織不支持油污中長期損失的做法,其中肯定有法律與事實上的種種原因,我們在沒有查明原因前,不能僅參照其處理結(jié)果而盲目跟風(fēng),國外的一些實踐至多僅作為我們解釋公約的參考,不含有我們必然采納的邏輯。
(二)比較法分析油污損害同電纜毀損、航道阻塞船舶受困案件、不實陳述、產(chǎn)品責(zé)任、第三人侵害債權(quán)、侵犯知識產(chǎn)權(quán)等案例類型一樣均是純經(jīng)濟(jì)損失的典型案例。純經(jīng)濟(jì)損失索賠的法律保護(hù)是侵權(quán)行為法上最困難的課題,在損失范圍上具有不確定性,而且還有各種利益衡量。隨著世界經(jīng)濟(jì)交往的頻繁和眾多國家市場化程度的提高,純經(jīng)濟(jì)損失糾紛將經(jīng)常大量發(fā)生,各國在兼顧自己法律傳統(tǒng)的同時,努力在法律理念和法律技術(shù)上演進(jìn),試圖妥善處理好日益增多的純經(jīng)濟(jì)損失糾紛,以適應(yīng)日新月異的社會。在對各國法律進(jìn)行比較分析時,還在整個純經(jīng)濟(jì)損失的范疇中進(jìn)行案例類型比較,有助于更好地了解各國規(guī)范純經(jīng)濟(jì)損失賠償?shù)牧龊头椒ǎ覀円苍S能從中找到我國解決海洋油污損害賠償糾紛的因應(yīng)之道。
純經(jīng)濟(jì)損失是被害人所直接遭受的經(jīng)濟(jì)上的不利益或金錢上的損失,它并非是因被害人的人身或有形財產(chǎn)遭受損害而間接引起的,或者說,它并非是被害人所享有的人身權(quán)或物權(quán)遭到侵犯而間接引起的。純經(jīng)濟(jì)損失是英美法上的常見概念,英國早期判例確立了原告索賠因第三人財產(chǎn)受損而遭受的純經(jīng)濟(jì)損失不予支持的排除性規(guī)則;但英國法官Lord Atkin在1932年發(fā)生的Donoghue v. Stevenson 一案中提出了著名的“鄰人原則” ,允許原告向違反注意義務(wù)的人提出純經(jīng)濟(jì)損失索賠,弱化了排除性規(guī)則的適用;以后隨著純經(jīng)濟(jì)損失案例增多,英國法官在處理上存在反復(fù)和不確定性,總體上仍然采取消極限制的態(tài)度。美國也存在因過失引起的純經(jīng)濟(jì)損失不能獲得賠償?shù)呐懦砸?guī)則,但又表現(xiàn)出開明的態(tài)度,傾向采用“鄰人原則”,由此衍生出許多因過失引起的純經(jīng)濟(jì)損失索賠的案例,并在立法上開始對某類純經(jīng)濟(jì)損失賠償進(jìn)行規(guī)定,如1990年8月頒布了有關(guān)在可航水域或鄰近海岸傾倒油污的責(zé)任的聯(lián)邦法規(guī),規(guī)定責(zé)任人要負(fù)責(zé)賠償清污費用和其他一切損失,尤其是,利潤損失或因不動產(chǎn)、動產(chǎn)、或自然資源的損害、破壞或喪失而造成的謀生能力的削弱均可獲得賠償。在該油污責(zé)任下,受污染海域鄰近的旅館、餐廳所受純經(jīng)濟(jì)損失等都可獲得賠償。該油污責(zé)任有最高限額,根據(jù)溢油船舶噸位最高可達(dá)一千萬美元,聯(lián)邦基金也可提供部分額外補(bǔ)償。
關(guān)鍵詞:海洋石油;工程質(zhì)量;管理;分析
中圖分類號:TL372 文獻(xiàn)標(biāo)識碼: A
引言
海洋石油工程項目通常計劃大、技能尖,在工程質(zhì)量方面有著很高的安全需要,風(fēng)險性高,這是該工程項目的重要特征。海洋石油項目的特殊性表現(xiàn)在設(shè)備保護(hù),后勤確保,途徑面積以及自然環(huán)境方面。即是如此,海油石油方面具有嚴(yán)峻的質(zhì)量需要。因而,確保石油工程質(zhì)量,并樹立一套無缺的海洋工程的質(zhì)量體系勢在必行。
一、石油工程項目的質(zhì)量制約與管理現(xiàn)狀
1、石油工程項目質(zhì)量石油工程項目的質(zhì)量好壞與否直接關(guān)系到石油公司的中間利益,一起也會對人類的生活環(huán)境產(chǎn)生必定的影響就當(dāng)前來看,有許多石油公司只管經(jīng)濟(jì)利益,對石油進(jìn)行不合理的挖掘,這種做法就會在必定程度上致使生態(tài)環(huán)境遭受嚴(yán)重破壞
2、石油工程項目的施工東西石油工程項目的施工是項目得以展開的重要根底,一起也是確保石油工程項目質(zhì)量的重要前提所以,石油工程項目中施工東西的管理程度直接影響著公司的展開當(dāng)前有一些石油公司在施工的進(jìn)程中并沒有按照有關(guān)的規(guī)則來展開工作,這就在很大程度上致使施工工具沒有能夠被合理使用
3、石油工程項目安全是任何工作或項目展開進(jìn)程中首先要注意的問題,石油工程項目也不破例能夠注意到的是,當(dāng)前在一些石油工程項目施行進(jìn)程中,特別是一些相對比較大型的工程項目,安全事端是一個值得令人擔(dān)憂的問標(biāo)題前許多安全事端的發(fā)生都是由于在施工進(jìn)程中安全管理措施不到位,致使施工的操作不妥而致使事端的發(fā)生所以,石油企業(yè)有必要對已發(fā)事端有所感悟,并活躍采納相應(yīng)的措施進(jìn)行安全管理,把安全事端發(fā)牛的可能性降到最低。
二、海洋石油工程特色與質(zhì)量分析
關(guān)于海洋石油工程方面的管理的特色,首要是對質(zhì)量進(jìn)行全面管理,即對人為因素重視,關(guān)于各項工作全員參與,這樣經(jīng)濟(jì)效益就得到更高。質(zhì)量管理首要包括的方法很多,有的是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)方面的管理,質(zhì)量操控的方法,還包括循環(huán)方法以及現(xiàn)代經(jīng)營學(xué)方面等等。其首要即是使用了技術(shù)操控的項目以及現(xiàn)代根本管理的方法。全面進(jìn)行質(zhì)量管理即是參與、全進(jìn)程、應(yīng)用方面的管理,具有激烈地針對性川。其質(zhì)量期間首要即是包括了對管理項目、質(zhì)量方針以及活動方案的具體措施。在此期間當(dāng)中,即是對現(xiàn)狀進(jìn)行分析,對質(zhì)量疑問找出,然后對方針進(jìn)行操控,對于質(zhì)量疑問是怎么發(fā)生以及其影響因素不斷去研討,看能否找到質(zhì)量改善的措施。在履行的進(jìn)程當(dāng)中,要做好方案方面的措施,然后完全履行這些措施。首要即是要做好方案措施的組織履行與交底,履行物資與技術(shù)。再有即是查看的期間,關(guān)于實踐履行的情況進(jìn)行查看,關(guān)于預(yù)期方針與施行作用分析,關(guān)于存在哪些疑問進(jìn)一步找出。最終即是處理期間,在這個進(jìn)程當(dāng)中,關(guān)于工作使命進(jìn)行處理與總結(jié)。首要的工作即是對經(jīng)驗總結(jié),將其納人規(guī)范當(dāng)中。不斷查看施行情況,采取一些有用的措施,關(guān)于工作文件需求擬定,關(guān)于工作規(guī)范還有質(zhì)量管理以及技術(shù)規(guī)程都需求擬定,關(guān)于好的經(jīng)歷進(jìn)行總結(jié),不讓疑問再一次發(fā)作。
三、海洋工程項目規(guī)劃進(jìn)程質(zhì)量操控
在海洋質(zhì)量工程項目進(jìn)行質(zhì)量管理規(guī)劃的進(jìn)程中,首要即是體現(xiàn)如下,首要即是建立質(zhì)量系統(tǒng),然后即是對其施行,堅持繼續(xù)改進(jìn)的措施,首要即是對全方位,全進(jìn)程進(jìn)行質(zhì)量管理。組成工程質(zhì)量監(jiān)督管理制度系統(tǒng)在“十。五”時期中國政府就加大了出資力度,組成了海洋石油工程當(dāng)中的規(guī)劃隊伍。然后關(guān)于質(zhì)量管理等這些工作進(jìn)行推進(jìn),在1996年的時分成立了海洋石油方面的質(zhì)量管理系統(tǒng)。質(zhì)量管理系統(tǒng)的行動在前期準(zhǔn)備規(guī)劃的進(jìn)程中,對項日組進(jìn)行規(guī)劃組成,而且對一些天資規(guī)劃進(jìn)行配置,批準(zhǔn),審定,審核,核對,在的時候需求單位領(lǐng)導(dǎo)答應(yīng)而且經(jīng)過,在打開規(guī)劃工作之前,關(guān)于以下的工作有必要要做好,首先即是關(guān)于業(yè)主以及合同需求要承認(rèn)改變。在曾經(jīng)工作的進(jìn)程中,呈現(xiàn)了一些合同在簽訂完畢以后,關(guān)于業(yè)主的解釋存在著一些差異,或者是業(yè)主加強(qiáng)了工作深度,改變了工作規(guī)模。這些都需求承認(rèn)與弄清,假如在質(zhì)量管理方面的視點來說,就應(yīng)當(dāng)有授權(quán)人的、書面上的承認(rèn)。然后,對油氣田進(jìn)行開發(fā)的工程,在石油工程方面,針關(guān)于地質(zhì)油藏方面應(yīng)當(dāng)規(guī)劃一些材料,這些材料必定要有規(guī)范人員的簽字承認(rèn),由于在不一樣的時刻當(dāng)中,通常有不同的版本運用。需求運用坐標(biāo)系統(tǒng)關(guān)于海上油氣當(dāng)中的具置標(biāo)出來,這樣即是在勘探的進(jìn)程中可以運用多種坐標(biāo)系。最后,在海洋環(huán)境方面需求一些材料,首要即是包含了地震、工程、流、浪、風(fēng)等方面的材料。由于當(dāng)前總體上的開發(fā)計劃還處于一種對概念進(jìn)行規(guī)劃的期間,所以不行能在以上方面的材料取得完善,這時關(guān)于這方面的計算只有依照類似的油氣田方面的環(huán)境材料。技術(shù)主管關(guān)于這項工作有必要要有書面認(rèn)可。而且關(guān)于海底管道路由、測流、查詢以及驗潮方面不斷打開查詢的工作,使用原來的規(guī)劃或者是結(jié)果進(jìn)行批改。除此之外,還需求選用一些法律法規(guī),假如從質(zhì)量管理的方面來說,這些是最新版本的文件。如此就需求在國際信息方面具有很強(qiáng)的搜集才能。
四、海油工程項目施工中的質(zhì)量管理
關(guān)于工程項目假如需求管理好施工質(zhì)量,即是關(guān)于技能標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)嚴(yán)格遵守,關(guān)于資源準(zhǔn)確協(xié)調(diào)與處理,因為環(huán)境與技能等條件的制約,施工項目就需求有非常好的使用價值與所需功能,所以海洋石油方面的施工不只僅是對工程項目方面影響到了功能與價值,而且在出資項目方面臨經(jīng)濟(jì)效益具有直接決定的效果。
1、施工質(zhì)量管理進(jìn)程區(qū)分
關(guān)于海洋石油工程在質(zhì)量管理方面首要即是包括完事中控程、事前操控。在國際上對這方面的工程監(jiān)督嚴(yán)格,在質(zhì)量查看方面也很嚴(yán)格,其首要包括了三個方面,首要對承包商即是質(zhì)量確保與質(zhì)量自檢,再有即是需求政府來查看與監(jiān)督。
2、施工期間的首要操控點
在劃線下料方面即是依照規(guī)劃圖紙與劃線技術(shù)的需求進(jìn)行。依照圖紙的焊接程序與圖紙需求進(jìn)行。通過公司當(dāng)中的操控文件了解焊接程序,而且在技術(shù)方面的履行需求嚴(yán)格依照此類文件,確保焊接進(jìn)程中的合格率,從公司操控進(jìn)程的文件當(dāng)中可以了解焊接技術(shù)。
3、確保施工期間的技能水平
在這方面需求挑選合適的人員與施工單位,這樣就可以讓施工計劃在研討的進(jìn)程中契合質(zhì)量方面的需求。依據(jù)有關(guān)的技能標(biāo)準(zhǔn)與技能法規(guī),在每個期間施工的進(jìn)程中,需要堅持聯(lián)接性與協(xié)調(diào)性,這樣就確保了施工的全體質(zhì)量。關(guān)于施工項目即是應(yīng)該有讓業(yè)主滿意的效果,而且關(guān)于效果需求必定的水平與質(zhì)量方針。
五、加強(qiáng)海洋石油工程施工質(zhì)量管理的措施
1.強(qiáng)化工程項目質(zhì)量管理理念
對工程項目施行質(zhì)量管理,最重要的即是要樹立起質(zhì)量管理的認(rèn)識和觀念,只有將質(zhì)量管理這一理念貫穿到每一個工程管理人員的腦海中,石油工程的施工質(zhì)量才干得到保險的保證在強(qiáng)化工程質(zhì)量管理的進(jìn)程中可以做到以下幾個細(xì)節(jié):第一,將投標(biāo)文件、工程初始材料和業(yè)主的需求改變作為工程設(shè)計管理的根本根據(jù),將向業(yè)主提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)作為工程管理的惟一方針第二,項目管理人員要充分利用自己的專業(yè)素質(zhì),為業(yè)主提出多個可以挑選的合理計劃或定見第三,一直掌握工程質(zhì)量第一的思想理念,選用先進(jìn)的管理技能和理念對工程進(jìn)行管理
2.完善施工進(jìn)程的安排計劃
確保石油工程項目不是一兩個工程人員就可以做到的工作,而是需求悉數(shù)工程人員一同盡力的工作,需求每一個工程人員根據(jù)有關(guān)的管理規(guī)范進(jìn)行施工管理從另一方面來講,要想確保石油工程項目的質(zhì)量,可以從完善工程施工的安排計劃來進(jìn)行下手一個合理的工程計劃計劃可以合理地對工程中人力、物力、財力等進(jìn)行有用的裝備,經(jīng)過合理的工程計劃就可以在具體的工程施工進(jìn)程中得到合理有序的輔導(dǎo),按部就班的展開施工,同時可以防止施工進(jìn)程中引發(fā)突發(fā)狀況,促進(jìn)資本得到有用節(jié)省對施工進(jìn)程進(jìn)行完善的計劃就要求咱們做到管理機(jī)工作工作工作制進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建,辦理理念進(jìn)行有用擬定,進(jìn)一步保證石油企業(yè)各個部門完結(jié)環(huán)環(huán)相扣的辦理體系,從而保險推動石油工程項目契合施工方案標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定準(zhǔn)時按量完結(jié)
3.標(biāo)準(zhǔn)石油工程項目施工管理
標(biāo)準(zhǔn)合理的施工管理辦法可以在很大程度上保證工程施工的進(jìn)度和質(zhì)量在石油工程的管理過程中,對每一道工程工序應(yīng)當(dāng)有更高的需求,保證每一道工序不出任何差漏,在石油工程項目實施過程中,有必要對每一道工序進(jìn)行嚴(yán)格的質(zhì)量管理,只要這樣才可以在必定程度上保證石油工程項目的施工操作的嚴(yán)謹(jǐn)性,再詳細(xì)的操作辦法中可以做到構(gòu)建科學(xué)合理的質(zhì)量管理準(zhǔn)則,準(zhǔn)則的建立不只可以在必定程度上束縛施工人員的不合理施工行動;并且可以起到督促工作人員,提高他們施工的積極性的作用在施工操作過程中,可以不守時地對工程工序進(jìn)行質(zhì)量監(jiān)測手法,這樣做的目的是可以在必定程度上保證工程操作過程中過錯被及時發(fā)現(xiàn)并得到有用處理,進(jìn)而保證施工環(huán)節(jié)可以環(huán)環(huán)相扣并順利進(jìn)行
4.實施工程區(qū)分
石油化工建造項目有著出資大、流程雜亂、自動化操控等特色假如對石油工程缺乏一個科學(xué)合理的工程區(qū)分其管理工作就無法有序進(jìn)行,主意有了一個合理的工程區(qū)分就可以使每一道工序的管理有序進(jìn)行有了一個合理的工程區(qū)分方案,在工程施工期間,工程管理人員就可以很容易地指出不一樣期間關(guān)鍵工作在哪個單位工程的哪道工序上,這樣就能做到工作重心時間杰出即便工程建造不能順利進(jìn)行,也能清晰看出疑問地點及由誰擔(dān)任便于辨明職責(zé)和執(zhí)行整改同理,條理清晰的工程區(qū)分也有利于質(zhì)量操控和費用操控
結(jié)束語
本文針對石油工程項目的質(zhì)量制約與管理現(xiàn)狀、海洋石油工程特色與質(zhì)量分析、海洋工程項目規(guī)劃進(jìn)程質(zhì)量操控、海油工程項目施工中的質(zhì)量管理、加強(qiáng)海洋石油工程施工質(zhì)量管理的措施、進(jìn)行簡要分析,僅供參考
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作者簡介:
1、劉海晨 :男,工程師,1977年生,2000年畢業(yè)于天津大學(xué)海岸與海洋工程專業(yè),現(xiàn)任海洋石油工程股份有限公司安裝公司項目管理中心副經(jīng)理。主要從事海洋石油工程安裝項目管理工作。
1、在12歲左右,少女開始發(fā)育,表現(xiàn)出女性特有的特征。有些少女處于生長發(fā)育期,由于缺乏必要的生理衛(wèi)生知識,對于胸部的發(fā)育很害羞。有的少女通過束胸來讓胸部變得平坦。這種做法是非常錯誤的,因為在束胸后,會限制胸廓的正常發(fā)育,并且會影響乳房的正常發(fā)育,對以后的生活造成影響。
2、少女在月經(jīng)期的時候,在洗澡時,最好采用淋浴,因為用淋浴可以把身上的污水沖掉,不會導(dǎo)致生殖系統(tǒng)的感染。如果采用盆浴,身上洗掉的污水中的細(xì)菌會上行,進(jìn)入破損的血管,導(dǎo)致感染的發(fā)生。
3、處于生長發(fā)育期的少女,在平時穿衣服的時候,盡量不要穿一些緊身的衣服,如緊身的牛仔褲,因為衣服太緊,會限制骨骼和身體其他部位的發(fā)育,并且衣服太緊,影響活動。
4、處于生長發(fā)育期的少女,在月經(jīng)期可以使用衛(wèi)生護(hù)墊,在月經(jīng)期過后,如果分泌物不是太多,盡量不要使用護(hù)墊,因為長期使用護(hù)墊,會導(dǎo)致細(xì)菌繁殖,對身體健康不利,正確的方法是勤換內(nèi)褲。
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一、關(guān)于海洋油污中長期損失賠償?shù)乃痉ㄔ瓌t目前海事審判實踐中,關(guān)于油污損害賠償范圍的爭議主要集中于油污損害的中長期損失的請求是否應(yīng)予以支持。早在廣東湛江1997年“海成”輪油污損害賠償糾紛案的審理過程中就出現(xiàn)分歧,一審采納專家意見,認(rèn)為中長期損失不屬于《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》規(guī)定的賠償范圍,駁回了原告對中長期損失的請求。二審認(rèn)為,上述公約沒有表明對中長期損失是否賠償?shù)膽B(tài)度,油污以及清除油污造成的二次污染破壞了海洋原先的生態(tài)環(huán)境,從而造成漁業(yè)資源種類、數(shù)量及組成的改變,導(dǎo)致漁業(yè)資源長期逐漸衰退,這種影響在海洋環(huán)境中可持續(xù)數(shù)年甚至十幾年,即漏油影響漁業(yè)生態(tài)環(huán)境和漁業(yè)資源的時間是較長的。該損失是持續(xù)的,屬于《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》所規(guī)定的滅失和損害。因此應(yīng)按照恢復(fù)原狀所需費用來折價賠償,即賠償?shù)慕痤~應(yīng)大體相當(dāng)于使受損水域恢復(fù)到原來的生態(tài)狀況所需的費用,因此,該中長期損失應(yīng)予賠償。在以后的油污損害賠償糾紛案 中,廣東省高級人民法院也繼續(xù)對中長期損失的請求予以支持。
主張中長期損失不應(yīng)列入油污損害賠償范圍的主要理由有:(1)中長期損失數(shù)額巨大,一般為資源損失,索賠的權(quán)利主體為國家。而近期損失及其他直接損失數(shù)額小,索賠主體多為單位或個人,這類損失的賠償直接關(guān)系到有關(guān)單位和個人的生產(chǎn)與生活,涉及面廣,社會影響大。如果允許對中長期損失賠償,數(shù)額巨大的中長期損失將與數(shù)額較小的近期損失一起平等參與油污責(zé)任限制基金的分配,結(jié)果眾多的近期損失的索賠主體只能得到很少的補(bǔ)償,從而導(dǎo)致事實上不公平;(2)中長期損失多是將來的預(yù)計損失,而不是現(xiàn)時的、客觀的、已發(fā)生的損失;(3)特別是目前油污損害賠償糾紛案中當(dāng)事人或有關(guān)部門對中長期損失的調(diào)查預(yù)測方法、手段不科學(xué),調(diào)查結(jié)果不準(zhǔn)確,中長期損失索賠的事實依據(jù)不足。
筆者認(rèn)為,在目前法律沒有作限制性規(guī)定的情況下,原則上中長期損失作為油污損失的一種形態(tài),法院應(yīng)當(dāng)判決責(zé)任人予以賠償。理由是:(1)完全賠償是民事賠償?shù)幕驹瓌t,《民法通則》、《環(huán)境保護(hù)法》、《海洋環(huán)境保護(hù)法》、我國加入的《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》均沒有特別限制污染造成中長期損失的賠償。我國《環(huán)境保護(hù)法》第四十一條第一款只是規(guī)定,污染責(zé)任人“對直接受到損害的單位或者個人賠償損失。” 《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》將“油污損害賠償”限定為“由于船舶逸出或排放油類后,在運油船舶本身以外因污染而產(chǎn)生的滅失或損害,并包括預(yù)防措施的費用以及由于采取預(yù)防措施而造成的進(jìn)一步滅失或損害。”該定義并沒有排除中長期損失賠償之意,中長期損失與近期損失相比,不能說是直接與間接之分,而是損失表現(xiàn)的時間長短。(2)我國《民法通則》第一百三十四條列舉的承擔(dān)民事責(zé)任的十種形式中,適用于環(huán)境污染的有五種,即:停止侵害、排除妨礙、消除危險、恢復(fù)原狀、賠償損失。這里不論及其他責(zé)任形式,只談恢復(fù)原狀。恢復(fù)原狀是指將損害的財產(chǎn)或權(quán)利基本上回復(fù)到被侵害前的狀態(tài)。環(huán)境被污染后恢復(fù)原狀是必要的,是可能的,符合民事責(zé)任制度的宗旨。由于環(huán)境污染具有潛在性與漸進(jìn)性,有的污染損害短時間內(nèi)不可能立即發(fā)現(xiàn),或不能短時間內(nèi)立即恢復(fù),一般來講,油污污染的中長期損害是客觀存在的,污染責(zé)任人有義務(wù)將受污染的環(huán)境恢復(fù)到污染前的狀態(tài),包括補(bǔ)償并消除中長期損害。如果法院判令污染責(zé)任人恢復(fù)受污染環(huán)境的原狀(主要是治理中長期損害),一方面,如果責(zé)任人不具體履行恢復(fù)原狀的義務(wù),法院難以具體強(qiáng)制責(zé)任人履行,但法院可責(zé)令責(zé)任人支付治理費用,補(bǔ)償損失;另一方面,責(zé)任人往往不愿曠日持久地治理受污環(huán)境的中長期損害,受害人又多傾向于直接索賠經(jīng)濟(jì)損失。
我國的環(huán)境污染防治法律、法規(guī)中沒有規(guī)定恢復(fù)原狀這一責(zé)任形式。因此,從恢復(fù)環(huán)境的角度出發(fā),只要中長期損失存在,責(zé)任人就應(yīng)當(dāng)賠償中長期損失。(3)至于說如果將中長期損失納入索賠范圍,則眾多的近期損失索賠主體將只能得到很少的補(bǔ)償,由此推斷出中長期損失不應(yīng)列入索賠范圍的結(jié)論,這似乎既不符合法律,又不符合邏輯。無論是中長期損失,還是近期損失,無論是數(shù)額大的損失,還是數(shù)額小的損失,作為損失存在的形態(tài),均應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。我們不能為了使某些損失得到更多的受償,而去限制或甚至否定其他可能更大損失的索賠,否則我們將陷于一種離奇的心理狀態(tài),同樣是損失,“相煎何太急”?在現(xiàn)代法制“由契約到身份”的運動中,為了對某些群體或權(quán)利予以特別保護(hù)以達(dá)到社會的實質(zhì)正義,法律可以規(guī)定某些權(quán)利優(yōu)先受償,或限制對方權(quán)利,少有以剝奪同類權(quán)利予以平衡的現(xiàn)象。從政策導(dǎo)向上考慮,如果需要對眾多的小額近期損失索賠給予特別保護(hù),在立法上或司法解釋中可以對中長期損失的索賠在數(shù)額上作適當(dāng)?shù)南拗?而一概否定是不合適的。但目前沒有出臺限制性規(guī)定前,在審判實務(wù)中,對中長期損失的索賠應(yīng)予以支持。(4)中長期損失多是將來的預(yù)期損失,而不是現(xiàn)時的、已發(fā)生的損失,這也不能成為不支持中長期損失索賠的理由。如果索賠的損失是可合理預(yù)見必將發(fā)生的損害,也應(yīng)當(dāng)屬于損害賠償?shù)姆秶_@在法律與司法實踐中有眾多的實例,如對傷殘者日后定期更換假肢的賠償?shù)?未必要待必將發(fā)生的損失實際發(fā)生后才能給予賠償。作為國際上建設(shè)性的意見,1994年《國際海事委員會油污損害指南》第十一條規(guī)定:“環(huán)境損害的賠償(除利潤損失外),應(yīng)限于已實際或行將采取恢復(fù)原狀的合理措施的費用。在對根據(jù)理論模式計算出來的損害作出抽象定量的基礎(chǔ)上所提出的索賠,不予賠償。”(5)中長期損失的調(diào)查報告不準(zhǔn)確屬于事實問題、個案問題,不應(yīng)上升成為法律上一概不支持中長期損失請求的理由。基于調(diào)查報告不準(zhǔn)確與基于法律上的否定態(tài)度而駁回中長期損失的請求,分屬于事實依據(jù)不足與沒有法律依據(jù)兩類不同性質(zhì)的原因,不能混淆。當(dāng)然我們可以綜合環(huán)保部門的各種意見探討調(diào)查、預(yù)測中長期損失的科學(xué)方法,從而正確確定調(diào)查報告的采信標(biāo)準(zhǔn)。
綜上,筆者認(rèn)為,
在目前法律沒有明確限制性規(guī)定的情況下,在審判實務(wù)中,支持中長期損失的請求從我國現(xiàn)行法律的文意及內(nèi)在的邏輯看是順理成章的,而不支持中長期損失的請求卻顯得理據(jù)不足。理論上不贊成支持中長期損失的立場在沒有被法律或司法解釋吸納前,支持中長期損失請求的司法立場應(yīng)繼續(xù)堅持。至于中長期損失的調(diào)查報告不準(zhǔn)確問題,當(dāng)務(wù)之急是研究預(yù)測中長期損失的科學(xué)方法,確定中長期損失的采信標(biāo)準(zhǔn)。 二、關(guān)于船東強(qiáng)化反證油污中長期損失的建議在油污事故發(fā)生后,海事局作為海上交通安全主管部門首先赴現(xiàn)場進(jìn)行船舶溢油事故調(diào)查,勘查油污事故現(xiàn)場,在當(dāng)?shù)卣念I(lǐng)導(dǎo)下組織清污,出具海事調(diào)查報告,分析事故原因。而海洋與漁業(yè)局作為漁業(yè)資源的主管部門,委托或者指派海洋與漁業(yè)資源環(huán)境檢測中心(以下簡稱監(jiān)測中心)赴油污現(xiàn)場對漁業(yè)資源損失進(jìn)行調(diào)查取證。而事后這兩個部門對油污損害程度描述時常存在較大差異。海事局稱:由于積極組織清污,油污得到了控制,污染不大。而海洋與漁業(yè)局稱:經(jīng)檢測,污染面積大,漁業(yè)資源受到嚴(yán)重破壞。前者的工作人員指責(zé)后者夸大了損失;后者的工作人員指責(zé)前者夸大清污效果,孰是孰非,莫衷一是,這也給油污損害賠償糾紛的各方當(dāng)事人埋下了一個爭議的伏筆。
監(jiān)測中心一般對漁業(yè)資源損失進(jìn)行如下調(diào)查:1、污染源調(diào)查;2、地理環(huán)境調(diào)查(污染區(qū)域及面積);3、海況調(diào)查;4、水質(zhì)監(jiān)測,在調(diào)查海域設(shè)置若干采樣站,根據(jù)國家《海洋監(jiān)測規(guī)范》、《漁業(yè)水質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》采集海水樣品,測定海水石油類濃度,確定海水石油濃度超標(biāo)(《漁業(yè)水質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》的限定值)區(qū)域面積(如超標(biāo)10倍、20倍以上水域面積);5、漁業(yè)資源損失調(diào)查,在調(diào)查海域設(shè)置若干調(diào)查站,用監(jiān)測船現(xiàn)場拖網(wǎng)調(diào)查游泳生物資源,對比近年來該區(qū)域漁業(yè)資源監(jiān)測數(shù)據(jù),分析調(diào)查水域漁業(yè)資源的變化情況,計算污染水域平均每小時漁獲率下降幅度,考慮游泳生物的回避效應(yīng),估算溢油事故造成游泳生物資源的損失率;經(jīng)統(tǒng)一計量單位計算得出污染前的游泳生物資源的密度;以受污染面積 X 游泳生物資源損失率 X 污染前游泳生物密度,得出游泳生物損失量。以當(dāng)?shù)厮a(chǎn)品的平均價格 X 游泳生物損失量,得出游泳生物直接經(jīng)濟(jì)損失。目前一般采用專家評估法計算漁業(yè)資源損失,根據(jù)農(nóng)業(yè)部《水域污染事故漁業(yè)損失計算方法規(guī)定》,天然漁業(yè)資源(中長期漁業(yè)資源損失)經(jīng)濟(jì)損失額的計算,不應(yīng)低于直接經(jīng)濟(jì)損失中水產(chǎn)品損失額的3倍。據(jù)此,監(jiān)測中心一般以預(yù)計污染水域漁業(yè)資源恢復(fù)原正常水平至少需 3年以上時間,并按照農(nóng)業(yè)部的上述規(guī)定,以直接經(jīng)濟(jì)損失的3倍計算得出污染水域天然漁業(yè)資源經(jīng)濟(jì)中長期損失的數(shù)額。
海洋與漁業(yè)局代表國家向肇事船東提起漁業(yè)資源損失的索賠,首先委托監(jiān)測中心調(diào)查取證,掌握了大量的一手資料(直接證據(jù)),并按照農(nóng)業(yè)部《水域污染事故漁業(yè)損失計算方法規(guī)定》中的計算辦法計算出漁業(yè)資源損失,作出漁業(yè)資源損失的監(jiān)測報告。而船東一般只是在訴訟中對監(jiān)測報告提出種種異議,特別是對于監(jiān)測中心按照農(nóng)業(yè)部的上述規(guī)定以直接經(jīng)濟(jì)損失的3倍計算污染水域天然漁業(yè)資源中長期經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額,船東一直持有異議和疑慮,但并不能提出有力的反證,在舉證上處于消極、被動、防御的狀態(tài)。而根據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)則,如果海洋與漁業(yè)局提供監(jiān)測中心的監(jiān)測報告,該監(jiān)測中心具有鑒定資質(zhì),其監(jiān)測方法又符合法規(guī)的規(guī)定,由此作出的鑒定結(jié)論應(yīng)具備證據(jù)效力。而船東僅對鑒定結(jié)論提出異議,卻不能提供相應(yīng)的反證予以支持,就不能鑒定結(jié)論。監(jiān)測報告中關(guān)于漁業(yè)資源損失的鑒定結(jié)論就應(yīng)作為確定漁業(yè)資源中長期損失的依據(jù)。
船東收集證據(jù)上遲緩與消極,導(dǎo)致其在訴訟中處于不利地位,往往叫苦連天,甚至懷疑法院裁判的公正性,卻不懷疑自己的舉證能力。油污損害賠償?shù)碾p方當(dāng)事人在訴訟中的信息不對稱,舉證能力失衡,法院依法裁判固然符合法律公平,但可能存在事實上的不公平,留下不和諧的社會隱患。為此,筆者建議:船東方面應(yīng)建立健全油污事故調(diào)查預(yù)案,提高反應(yīng)能力,在油污事故發(fā)生后,應(yīng)立即組織清污,回收污油,減少入海油量,并委托鑒定機(jī)構(gòu)計算實際回收的純油量,核實船舶當(dāng)航次開始時的載油量、航次中的油耗、船舶發(fā)生溢油事故經(jīng)封艙堵漏之后的剩余油量,從而準(zhǔn)確計算實際入海油量,作為日后訴訟的一個有力反證。同時,應(yīng)注意委托有資質(zhì)的機(jī)構(gòu),最好申請法院證據(jù)保全,由法院委托有資質(zhì)的監(jiān)測機(jī)構(gòu),監(jiān)測污染水域面積、污染水質(zhì)、漁業(yè)資源損失率,并對污染水域的水質(zhì)及漁業(yè)資源恢復(fù)狀況跟蹤監(jiān)測1-3年。法院可考慮先中止審理該類案件,待跟蹤監(jiān)測完畢后,結(jié)合各方的監(jiān)測數(shù)據(jù),認(rèn)定漁業(yè)資源直接損失及中長期損失。如果跟蹤監(jiān)測表明漁業(yè)資源短期內(nèi)已恢復(fù)到原來的狀況,或損失幅度不大,則天然漁業(yè)資源中長期損失的計算就應(yīng)相應(yīng)調(diào)整。只有通過跟蹤監(jiān)測,農(nóng)業(yè)部規(guī)定的上述計算方法才能在實踐中得到進(jìn)一步的驗證,切實消除船東的疑慮。
目前幾乎沒有船東能采取上述措施積極收集反證,而面對數(shù)千萬元甚至更高的漁業(yè)資源損失索賠,抱怨多而作為少。因此,船東舉證監(jiān)測中心關(guān)于漁業(yè)資源損失鑒定的案例很少。船東只有在船舶發(fā)生溢油事故后迅速反應(yīng),及時全面收集證據(jù),積極準(zhǔn)備反證,由“防御”轉(zhuǎn)為“反攻”,才能改變其在舉證上的弱勢地位。只有賠償糾紛的雙方當(dāng)事人在訴訟中均充分舉證和對抗,法院居中認(rèn)定的事實才能接近客觀事實,實現(xiàn)法律真實與客觀真實、法律效果與社會效果的統(tǒng)一。
三、關(guān)于研究制定油污損害賠償范圍與標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)想。
海洋油污具有社會性、利益性、復(fù)雜性、間接性、長期性等特點,可能造成一系列的損害,包括:清污費用、采取預(yù)防措施的費用、調(diào)查費用等油污應(yīng)急防治費用;漁船、漁具等海上及沿岸設(shè)施受污染的清洗修復(fù)更新費用;海水水產(chǎn)養(yǎng)殖損失;漁民因不能正常捕魚而遭受的漁業(yè)捕撈損失;海濱旅游、飲食服務(wù)業(yè)營業(yè)損失;其他用海的工業(yè)生產(chǎn)損失;漁業(yè)資源的短期、中長期損失;其他生態(tài)損失。生態(tài)環(huán)境具有很強(qiáng)的公共物品的特性,生態(tài)環(huán)境的所有權(quán)代表是國家,但國家并沒有對生態(tài)環(huán)境進(jìn)行資產(chǎn)化管理。生態(tài)環(huán)境的價值是一種生態(tài)服務(wù),而生態(tài)服務(wù)的價值難以貨幣化,且絕大多數(shù)生態(tài)服務(wù)的價值并未進(jìn)入市場,而是免費提供的。生態(tài)的功能是綜合的,生態(tài)無價,漁業(yè)資源中長期損失也難以準(zhǔn)確量化。但是,任何難以量化,乃至無價的權(quán)益進(jìn)入民事賠償領(lǐng)域,最終須依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)予以量化定價。對海洋環(huán)境污染損害的貨幣化確定是認(rèn)定損害賠償數(shù)額的關(guān)鍵,其困難重重,我們又不能回避,必須著力解決,出路就在于制度創(chuàng)新和各部門協(xié)力。
由于油污損害賠償除小部分物質(zhì)損害外,大部分屬純經(jīng)濟(jì)損失。純經(jīng)濟(jì)損失賠償無論在世界各國的法律規(guī)定中,還是我國國內(nèi)法中,均是一個正在歷經(jīng)變革的難題,共識與分歧并存。我們進(jìn)行制度創(chuàng)新解決這一難題(重點是針對漁業(yè)資源中長期損失等純經(jīng)濟(jì)損失范圍與數(shù)額的
認(rèn)定),需要在正確解釋法律一般條款和補(bǔ)充法律漏洞的基礎(chǔ)上,進(jìn)行比較法分析和類型化研究,尋求一種順應(yīng)時代要求和滿足社會現(xiàn)實的合理方案。 (一)對法律一般條款的解釋法律的一般條款具有很強(qiáng)的包容性和開放性,以高度的抽象涵蓋各種法律問題。對于新出現(xiàn)的法律問題,缺乏明確具體的可操作性規(guī)范時,只能借助于對一般條款的解釋。我國《民法通則》第一百零六條第二款關(guān)于一般侵權(quán)的規(guī)定使用了“財產(chǎn)”一詞,第一百二十四條關(guān)于環(huán)境污染侵權(quán)無過錯責(zé)任的規(guī)定使用了“損害”一詞;我國《環(huán)境保護(hù)法》第四十一條規(guī)定:“造成環(huán)境污染危害的,有責(zé)任排除危險并對直接受到損害的單位和個人賠償損失。”《海洋環(huán)境保護(hù)法》第九十條規(guī)定:“造成海洋環(huán)境污染損害的責(zé)任者,應(yīng)當(dāng)排除危害,并賠償損失;……”。上述法條使用的“財產(chǎn)”、“損害”、“損失”等寬泛的概念,從字面上看應(yīng)當(dāng)包括油污中長期損失等純經(jīng)濟(jì)損失;從社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展看,也應(yīng)當(dāng)作這種解釋(見下述比較法分析和類型化研究),只是《環(huán)境保護(hù)法》使用了“直接”一詞,從損失發(fā)生的因果關(guān)系上對損害賠償?shù)姆秶M(jìn)行了限定 .直接性至多只能作為控制污染損害賠償范圍的標(biāo)準(zhǔn),而不是一概否定純經(jīng)濟(jì)損失賠償?shù)睦碛伞?/p>
我國加入的《1969年國際油污損害民事責(zé)任公約》第1條第6項對“污染損害”下定義為:是指由于船舶溢出或排放油類(不論這種溢出或排放發(fā)生在何處),在運油船本身以外因污染而產(chǎn)生的滅失或損害,并包括采取預(yù)防措施的費用以及由于采取預(yù)防措施而造成的進(jìn)一步滅失或損害。我們首先應(yīng)明確,該定義條款是對公約所調(diào)整的“污染損害”的限定,而不是對油污責(zé)任人損害賠償責(zé)任的限定。如果油污受害人遭受了除公約定義的“污染損害”外,還遭受了其他污染損失,受害人仍有可能依據(jù)其他法律向責(zé)任人索賠,公約的定義并無排除其他損失索賠的功能。而且公約在定義中同樣使用了“滅失”、“損害”一般性術(shù)語。對這些語義的解釋,仍應(yīng)由法官依據(jù)國內(nèi)法的一般觀念進(jìn)行解釋。按照上述分析,公約定義的“污染損害”也是一個寬泛的術(shù)語,應(yīng)解釋其包括漁業(yè)中長期損失等純經(jīng)濟(jì)損失。至于英國等其他國家以及國際油污損害賠償基金組織不支持油污中長期損失的做法,其中肯定有法律與事實上的種種原因,我們在沒有查明原因前,不能僅參照其處理結(jié)果而盲目跟風(fēng),國外的一些實踐至多僅作為我們解釋公約的參考,不含有我們必然采納的邏輯。
(二)比較法分析油污損害同電纜毀損、航道阻塞船舶受困案件、不實陳述、產(chǎn)品責(zé)任、第三人侵害債權(quán)、侵犯知識產(chǎn)權(quán)等案例類型一樣均是純經(jīng)濟(jì)損失的典型案例。純經(jīng)濟(jì)損失索賠的法律保護(hù)是侵權(quán)行為法上最困難的課題,在損失范圍上具有不確定性,而且還有各種利益衡量。隨著世界經(jīng)濟(jì)交往的頻繁和眾多國家市場化程度的提高,純經(jīng)濟(jì)損失糾紛將經(jīng)常大量發(fā)生,各國在兼顧自己法律傳統(tǒng)的同時,努力在法律理念和法律技術(shù)上演進(jìn),試圖妥善處理好日益增多的純經(jīng)濟(jì)損失糾紛,以適應(yīng)日新月異的社會。在對各國法律進(jìn)行比較分析時,還在整個純經(jīng)濟(jì)損失的范疇中進(jìn)行案例類型比較,有助于更好地了解各國規(guī)范純經(jīng)濟(jì)損失賠償?shù)牧龊头椒?我們也許能從中找到我國解決海洋油污損害賠償糾紛的因應(yīng)之道。
純經(jīng)濟(jì)損失是被害人所直接遭受的經(jīng)濟(jì)上的不利益或金錢上的損失,它并非是因被害人的人身或有形財產(chǎn)遭受損害而間接引起的,或者說,它并非是被害人所享有的人身權(quán)或物權(quán)遭到侵犯而間接引起的。純經(jīng)濟(jì)損失是英美法上的常見概念,英國早期判例確立了原告索賠因第三人財產(chǎn)受損而遭受的純經(jīng)濟(jì)損失不予支持的排除性規(guī)則;但英國法官Lord Atkin在1932年發(fā)生的Donoghue v. Stevenson 一案中提出了著名的“鄰人原則” ,允許原告向違反注意義務(wù)的人提出純經(jīng)濟(jì)損失索賠,弱化了排除性規(guī)則的適用;以后隨著純經(jīng)濟(jì)損失案例增多,英國法官在處理上存在反復(fù)和不確定性,總體上仍然采取消極限制的態(tài)度。美國也存在因過失引起的純經(jīng)濟(jì)損失不能獲得賠償?shù)呐懦砸?guī)則,但又表現(xiàn)出開明的態(tài)度,傾向采用“鄰人原則”,由此衍生出許多因過失引起的純經(jīng)濟(jì)損失索賠的案例,并在立法上開始對某類純經(jīng)濟(jì)損失賠償進(jìn)行規(guī)定,如1990年8月頒布了有關(guān)在可航水域或鄰近海岸傾倒油污的責(zé)任的聯(lián)邦法規(guī),規(guī)定責(zé)任人要負(fù)責(zé)賠償清污費用和其他一切損失,尤其是,利潤損失或因不動產(chǎn)、動產(chǎn)、或自然資源的損害、破壞或喪失而造成的謀生能力的削弱均可獲得賠償。在該油污責(zé)任下,受污染海域鄰近的旅館、餐廳所受純經(jīng)濟(jì)損失等都可獲得賠償。該油污責(zé)任有最高限額,根據(jù)溢油船舶噸位最高可達(dá)一千萬美元,聯(lián)邦基金也可提供部分額外補(bǔ)償。
法國法使用了寬泛的損害概念,即使因過失所引起的純經(jīng)濟(jì)損失亦可得到賠償,但受到“直接性”標(biāo)準(zhǔn)的限制。德國法院通過解釋《德國民法典》第823條第一款關(guān)于一般侵權(quán)行為規(guī)定的“其他權(quán)利”,將純經(jīng)濟(jì)損失納入“其它權(quán)利”的范圍予以保護(hù),但同樣通過法律技術(shù)進(jìn)行合理控制。德國水法第二十二條允許賠償純經(jīng)濟(jì)損失,如清理油污的費用,但原告限于直接受到油污影響的人,如海灘附近的旅館的店主。間接受到損害的人,如游客、遠(yuǎn)離海灘的旅店主、市政府等則不能獲得賠償 .從上述分析可以看出,兩大法系的主要國家均傾向在合理控制的條件下保護(hù)純經(jīng)濟(jì)損失,美國和德國還專門通過成文法保護(hù)包括純經(jīng)濟(jì)損失在內(nèi)的各類油污損害。我國應(yīng)順應(yīng)這一趨勢,適當(dāng)保護(hù)油污損害在內(nèi)的各類純經(jīng)濟(jì)損失,原則上應(yīng)支持漁業(yè)資源中長期損失及其他純經(jīng)濟(jì)損失的索賠,但以“直接性”標(biāo)準(zhǔn)合理控制當(dāng)事人的賠償范圍和數(shù)額 .(三)類型化研究 — 制定賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)不同類型的案件所發(fā)生的背景不同,所引起的利益衡量和政策考量因素也不同。將大量發(fā)生的相類似的判例進(jìn)行分類歸納,找出處理該類型案件的一般方法,有助于提高法律適用的穩(wěn)定性和可預(yù)見性。我國最高人民法院已陸續(xù)出臺了關(guān)于證券市場虛假陳述、期貨交易、人身傷亡、船舶碰撞等各類損害賠償?shù)乃痉ń忉?有效地指導(dǎo)各級法院公正高效審理各類型案件。從總體上看,根據(jù)我國立法宜粗不宜細(xì)的傳統(tǒng),對于經(jīng)研究可歸類的損害賠償類型,無論在現(xiàn)在《民法通則》下,還是在將來的“民法典”下,有關(guān)賠償?shù)囊?guī)定基本有三個層次:第一層次為民法中統(tǒng)攝所有侵權(quán)行為的一般條款(如《民法通則》第一百零六條第二款、第三款);第二層次為某類侵權(quán)的特別規(guī)定(如《民法通則》第一百二十四條關(guān)于環(huán)境污染無過錯責(zé)任原則的特別規(guī)定以及《環(huán)境保護(hù)法》、《海洋環(huán)境保護(hù)法》、我國加入的《國際油污損害民事責(zé)任公約》的特別法規(guī)定);第三層次為關(guān)于貫徹上述法律的原則性規(guī)定的實施細(xì)則,一般為最高法院的司法解釋。司法解釋將詳細(xì)規(guī)定計算損害賠償?shù)木唧w標(biāo)準(zhǔn)、參考因素、計算方法等。
關(guān)鍵詞:形式顯示 解釋學(xué) 定義 概念
一、形式顯示方案的提出
在海德格爾的哲學(xué)意義上,我們可以認(rèn)為解釋學(xué)陳述只具有顯示性,因為它們僅只能在一種個人的實際活動中被個人實現(xiàn)和被具體化,也即它們只能以自己的方式來進(jìn)行解釋并對自己的行為負(fù)責(zé)。
這樣的顯示只能是此在的顯示者,而非現(xiàn)成在手的事實,盡管陳述意味著某種現(xiàn)成在手。這是因為真正能夠現(xiàn)成在手的事實都具有某種“總體化”的特征,這些特征必然破壞解釋內(nèi)容中的實行因素。而形式顯示恰能滿足這一類陳述的需求。
進(jìn)一步,我們知道,哲學(xué)總是涉及此在對自己的操心,并投身于這種操心以融入到與世界的交往之中,所以,對于這種不斷“綿延”的生命運動來說,解釋學(xué)要求概念應(yīng)該不只是能夠反思一個現(xiàn)成在手的事實,而應(yīng)該在反復(fù)的新的解釋中反映出被解釋者的存在。
可以說,形式顯示是一種防御或限制性的“攏起來”,一種讓某種先行因素得以開展的保證,使得實行特征依然保持開放。這種預(yù)防措施的必要性在于實際生命總是不斷傾向于沉淪入常人的世界中,從而可能導(dǎo)致某種自我遮蔽和無動于衷。也即是說,實際生命經(jīng)驗總是有滑入對象化、僵死化因素之中的危險,而我們卻必須從中把現(xiàn)象提取出來。[1]73
總的來說,形式顯示的解釋學(xué)方法不在于提供一個可以固定的一般命題,而是要從不確定的、但以某種方式可理解的顯示內(nèi)容出發(fā)把理解帶向正確的視野。通過形式顯示,現(xiàn)象中所有存在者的存在就其存在方式或關(guān)聯(lián)意義而言還沒有被確定下來,而是保持在懸而不定之中。[1]導(dǎo)言
這種形式顯示的目的在于為現(xiàn)象學(xué)的解釋學(xué)尋找一種展現(xiàn)前理論的、非對象性的經(jīng)驗構(gòu)成的方法,以確定解釋學(xué)的思想開端。
二、形式顯示的定義原則
我們知道現(xiàn)象學(xué)的解釋學(xué)所重視的并不是對象的具體內(nèi)容,一個相對于這種要求的定義應(yīng)該通過定義使得對象成為可通達(dá)的,也即將其如何存在真正規(guī)定為原則性存在,也就是說對象在其存在中作為原則而起作用的這個如何存在必須首先得到顯示。
當(dāng)然,真正的原則性定義不可能僅止于形式的層次,它必須具有具體的顯示的特征,只有具有這種具體的顯示的特征,一個定義才成其為定義,因為定義便是為了將某個東西保持下來并攝入具體的陳述之中。
只不過不同于傳統(tǒng)認(rèn)識論的是,形式顯示的定義原則并未將這種定義必須具有的具體化因素賦予定義內(nèi)容本身,而是將這種具體化屬性給予了實行因素,從而使得這種實行因素首次在哲學(xué)中具有了最明白無誤的確定性和實在性。隨著這種實行因素的具體化結(jié)構(gòu)的落實,形式顯示的方式便因此具有了具體的生存論意義上的內(nèi)涵了。
不過,形式顯示的定義拋開確定內(nèi)容上的具體化,而獨重視實行方式的具體化。這樣一來,形式顯示的定義在內(nèi)容上便不可避免變成空洞的、不確定的。雖然如此,這種定義在實行上卻是具體的、確定的;它具有某種維系作用,同時也具有某種指引作用,這種指引作用指引著具體的實行開端,維系作用則在于維系這種實行的正常進(jìn)行。這里所謂具體的實行開端,意指形式顯示的目的在于把實行發(fā)動起來并使其運行下去。
在形式顯示中,理解處境與語言用法和行為是聯(lián)系在一起的,它不僅意味著我們要依據(jù)現(xiàn)象學(xué)的直觀了解我們的境況,也要依循于我們對語言用法的“傾聽”來得知處境的真實狀態(tài)。
生命在其本己的語言中,總是已經(jīng)以某種方式得到了解釋。因為語言乃是自人類有意識以來的一切生命運動方式的變遷的最直接的傳承者,也是我們至今仍不得不借以進(jìn)行陳述和解釋活動的最切近的工具。因此要從對語言用法本身入手來考察我們對處境的理解,就必須從我們源始的表達(dá)傾向中來考察語言用法本身,必須以進(jìn)入生命經(jīng)驗的源始傾向來占有語言用法,以此來獲得對哲學(xué)的形式顯示的定義。
三、形式顯示的概念要求
形式顯示的概念要求同樣也是根據(jù)形式顯示自身對實行因素保持的基礎(chǔ)之上建立起來的,不論哪一個形式顯示的概念都要將其實行因素以最恰當(dāng)?shù)姆绞襟w現(xiàn)出來,同時也只有從概念的角度使定義真正發(fā)動起來,整個生命運動的開啟才能夠最自然的展現(xiàn)出來。
具體說來,為達(dá)到這一目的,形式顯示的概念需要達(dá)到下面幾個要求:
首先,形式顯示的概念的原始要求在于“顯示”實際的生命處境,而不是對它的內(nèi)容進(jìn)行規(guī)范并轉(zhuǎn)化為具體的陳述內(nèi)容,它們應(yīng)該具有指引的效果,將我們的視線導(dǎo)向生命的運動性,以此來確保我們所看到的是具體的生命活動過程之生發(fā),而不是某個生命的靜態(tài)處境的抽象。
其次,形式顯示概念本身應(yīng)該不具有任何具體的實體化因素,因為它們并不是為了標(biāo)示某種具有普遍性的具體內(nèi)容而被提出來的,而僅僅是為了指明通達(dá)現(xiàn)象的某條道路和某個方向,這意味著形式顯示的概念絕不能是某種特殊的具體關(guān)聯(lián)的范疇,進(jìn)而由這些概念來顯示的東西也絕不能是能夠?qū)嶓w化的內(nèi)容。
最后,形式顯示的概念的內(nèi)容不能用傳統(tǒng)規(guī)范的方式傳達(dá)出來,它們總是從某個“向來我屬”中涌現(xiàn)出來的東西接受新的規(guī)定,因此形式顯示的概念顯示的是此在在個體化的生命活動的真正處境,這一顯示的可能性源于其從此在的存在作為能在那里獲得的某種“潛能性”或“潛在性”。[1]導(dǎo)言
參考文獻(xiàn):
[1][德]海德格爾.形式顯示的現(xiàn)象學(xué) 海德格爾早期弗萊堡文選[M].孫周興編譯,上海:同濟(jì)大學(xué)出版社,2004.12
[2][德]海德格爾.路標(biāo)[M].孫周興譯.北京:商務(wù)印書館,2000.1
[3][德]海德格爾.存在與時間[M].陳嘉映,王慶節(jié)譯.北京:生活.讀書.新知三聯(lián)書店,2006.4
【關(guān)鍵詞】康德;海德格爾;時間問題
通俗意義上而言,我們更喜歡在朝升夕落的天數(shù)變化的中間基礎(chǔ)上對長短(或宏觀微觀)兩個尺度方向上做無限的量化規(guī)定,并以此種量化規(guī)定本身的可規(guī)定性來定義時間――是為物理時間,而此一時間只具有科學(xué)上的可測度即認(rèn)知意義――即就“看”而言;卻無法表明時間之為時間,本身為(二聲)什么、如何如此。故在此先就必然掙脫開主客的認(rèn)知思維而接入正確的問題軌道;亦是在此,對康德與海德格爾對于此同一主題的相關(guān)論述或看法作出區(qū)分將是必要的,因這一區(qū)分直接關(guān)乎:是在固執(zhí)的主體性思域中不得門路還是在存在論式的問題指引中掙得門路。當(dāng)然這一區(qū)分將是以其本身的問題關(guān)聯(lián)為導(dǎo)向甚至是指引的――本文也意圖經(jīng)此完成此一區(qū)分之體驗,如若海德格爾對于時間的看法確乎能著眼在 “看法”本身之上的話。
康德將“時空”歸為人類的先驗感性形式,即主體對外在對象的先天構(gòu)造能力的一部分,也是其前提部分;亦是在此,“時間”在曾經(jīng)的物理學(xué)意義上的實在性被瓦解,成為人類主體對客體進(jìn)行認(rèn)知的內(nèi)在條件,而與外部實在無涉,雖然康德將其感性形式冠以“先驗”之名而意圖保證其先天的普遍必然性(在主客區(qū)分的絕對意義上,其普遍必然性確已得到保證),但是,作為感性形式的“時間”仍有一個隱而不明的問題,即這一“時間”,我們無時無刻不生活于其中的“時間”,從何而來?也就是說,康德在論證完其普遍必然性(也即邏輯必然性)之后就就此止步而將其作為既成條件來加以接受,并就此停止追問可能是更為重大的問題――來源問題!
亦即應(yīng)從“應(yīng)當(dāng)如此嗎?”轉(zhuǎn)回到“為何如此呢?”(其中“為何”有兩意,一則是為什么、另則便是如何,若只固執(zhí)前端則易淪入根據(jù)或因果性中,而太過注重后端,則以最終前提的具足而易落入亞里士多德的“物理學(xué)”視域)
當(dāng)然,這并非康德對于此問題的簡單無知而可作解,而是其在”現(xiàn)象“與”物自體“的區(qū)分的前提下必然完成的一次問題意識轉(zhuǎn)換,也就是說這構(gòu)成康德的基本策略。但這樣,并不能最終取消”從何而來“的問題效力,即哲學(xué)本身所要求的根本穿透!
那么,“時間從何而來”的回答是否要在接下來的既定思路中追溯到一個如同笛卡爾的“松果腺”一般的生理機(jī)能呢,顯然不行,問題的復(fù)雜在于,當(dāng)我們說出“時間”或說感知到“時間”時,它更像一個被突然給予我們的一個意識,亦即通常的所謂的心理領(lǐng)域中的某次波動,然而,這一詞匯又與諸如“變化”“行動”“差別”“歷史”等等――或則詞匯概念、或則基本的個體體驗、或則物理性社會性的實在指稱相互粘連而難分彼此,因而,我們總已在時間之中,但“時間從何而來”的問題則又被我們好奇著、驚訝著,并不斷做著小心而不無僭越的探尋,由此,我們可以說我們體驗著這個問題,也已在體驗著時間(在此,時間開始以其本身而為我們所察覺,并已然先行脫開對象化的認(rèn)知域而表現(xiàn)為源始的時間性)。
亦是因此,這個問題也構(gòu)成了一個基本的體驗場域――我們迷惑,但也在探問的陣腳上調(diào)校著目光可能的方向。這樣,我們就進(jìn)入到海德格爾一再言及(或許還不夠完全)的敞開境域中有所聽受,而其境遇中的人,也即此在,還在一種運用主體性的感知與理解前的原始中無法掙脫(未知有他,也未知有己),也是在此(一種原始的空間性,即那一再言及的場域便顯現(xiàn)出來,故這一“此”也是一時空極化后不待追問與反思的源始無二的時間即空間的時-空!――其也意味著某個界限的臨近或者到達(dá)!),我們近乎自然的沉浸于一個問題本身――但也是在意識到對這一問題的意識之時,我們便恍然明白我們――一無所知(并非只就此一個問題而言,而是由于問題的根本性瞬間解析掉了世界的邏輯與信念基礎(chǔ),故是一無所知,此類問題也有諸如“我(人)是誰”、“我(人)來自哪里”等,以第一人稱為索引卻是以全稱種屬為基礎(chǔ)或指謂的),而這回身的一瞥竟是墜落――思想的裂口,突然遮蔽了所有的既定世界――在必然性鏈條上固若金湯的世界或零落已難知所云的世界,那個已惘然而去、消隱、遁匿,脫手而出的――世界,被陡然的無去,毫無蹤跡――我們開始惶恐,因為虛無!
這樣看來,我們曾對時間的言說與表達(dá)才是那么浮光略表,像深潭上的靜水,只有攪起漣漪的微末功夫。但轉(zhuǎn)念思及這扭身而去的失落、未言其實的憾然時是否也應(yīng)清醒,思之一路走入的一番斷崖危殆最后迎面撞上的竟是那絕然讓人惶措的無――既無時間亦無空間更無其他――這是真正生活的挑戰(zhàn),也是真正生活的可能(生活在此最先表現(xiàn)為純粹的時間―空間化境遇,其即是純粹的生活也是生活的可能前提)。
但是,可能?――是否說的還為時尚早?
參考文獻(xiàn)
[1] 海德格爾著,陳嘉映譯.存在與時間[M].北京:生活?讀書?新知三聯(lián)書店,2006.
基金項目:本研究受到海南省教育廳研究生創(chuàng)新課題(編號:Hys2012-33)支持。
【摘要】旅游市場監(jiān)管對促進(jìn)旅游業(yè)健康和可持續(xù)發(fā)展具有重要作用。然而,由于體制機(jī)制等原因,我國旅游市場監(jiān)管存在著諸多問題。《旅游法》的出臺,為解決旅游市場監(jiān)管中存在的問題提供了法律基礎(chǔ)。針對存在的問題,結(jié)合海南省旅游監(jiān)管具體實踐,應(yīng)加強(qiáng)對旅游市場的行政指導(dǎo),重視旅游監(jiān)管隊伍建設(shè),理順監(jiān)管體制,充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會作用,制定科學(xué)合理的市場監(jiān)管溝通標(biāo)準(zhǔn)等。
【關(guān)鍵詞】旅游;旅游市場;監(jiān)管;海南
作為我國旅游業(yè)發(fā)展的典型代表,海南國際旅游島發(fā)展自上升為國家戰(zhàn)略以來,海南在旅游質(zhì)量提升、市場監(jiān)管、旅游管理體制改革等方面走在了全國前列,具有典型示范帶動作用。時值《旅游法》出臺之際,本文立足《旅游法》,以海南旅游市場監(jiān)管實踐為切入點,分析其存在的問題,提出相應(yīng)的解決辦法。
一、海南旅游市場監(jiān)管的實踐
(一)完善旅游法規(guī)
加強(qiáng)旅游市場監(jiān)管,重在依法依規(guī)。在行政監(jiān)管和法律規(guī)制上,近年來,海南省結(jié)合實際先后制定了《海南國際旅游島建設(shè)發(fā)展條例》、《海南經(jīng)濟(jì)特區(qū)旅行社管理規(guī)定》、《海南經(jīng)濟(jì)特區(qū)導(dǎo)游人員管理規(guī)定》、《海南省旅游景區(qū)景點管理規(guī)定》、《海南經(jīng)濟(jì)特區(qū)旅游價格管理規(guī)定》、《海南經(jīng)濟(jì)特區(qū)旅館業(yè)管理規(guī)定》和《海南經(jīng)濟(jì)特區(qū)道路旅游客運管理若干規(guī)定》等7部旅游法規(guī),內(nèi)容涉及旅行社、酒店、景區(qū)、旅游交通、旅游商品、導(dǎo)游管理、旅游開發(fā)規(guī)劃等方面,基本涵蓋了“食、住、行、游、購、娛”等旅游要素,在全國率先基本建立了一個比較完整的旅游法規(guī)體系,為我國旅游行政執(zhí)法提供了有力的法制保障。
(二)組建綜合性的旅游行政部門
2009年,海南省旅游發(fā)展委員會率先在全國掛牌成立,為省政府組成部門。旅游發(fā)展委員會的成立,順應(yīng)了我國旅游發(fā)展的形勢,改善了旅游行政管理體制,提高了旅游工作效率,有利于及時解決旅游市場糾紛,加強(qiáng)對旅游市場的監(jiān)管。2010年7月,海南省旅游規(guī)劃委員會正式開始運作,作為海南國際旅游島建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組的工作機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)整合14個主要廳局的資源,其主要職責(zé)是審查旅游規(guī)劃和重大旅游項目規(guī)劃,統(tǒng)籌全省重要旅游資源開發(fā),推進(jìn)旅游產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級。
(三)行業(yè)協(xié)會布局完善
“發(fā)達(dá)國家市場經(jīng)濟(jì)和法治政府建設(shè)的實踐證明,一個合理的社會管理系統(tǒng)總是由精干且富有效率的政府和發(fā)達(dá)的社會組織構(gòu)成,并總是由行政監(jiān)管與自治管理實現(xiàn)分工合作來構(gòu)成社會治理體系,現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)體制的高效運行需要法治政府的行政監(jiān)管與社會組織的自治管理共同發(fā)揮作用,二者缺一不可。”[1]海南充分認(rèn)識到行業(yè)協(xié)會在促進(jìn)旅游業(yè)發(fā)展中的重要作用,加快培育和發(fā)展旅游行業(yè)協(xié)會等中介組織,積極推進(jìn)旅游行業(yè)協(xié)會建設(shè)。目前,在省旅游協(xié)會的基礎(chǔ)上,成立了 七個專業(yè)分會:旅游景區(qū)分會、旅游飯店分會、旅行社分會、旅游教育分會、溫泉分會、商務(wù)旅游分會、旅游團(tuán)隊購物分會等,發(fā)揮各級各類旅游行業(yè)協(xié)會在聯(lián)系行業(yè)、溝通政府、調(diào)研政策、引導(dǎo)自律等方面的重要作用,為旅游市場監(jiān)管增添了一支重要力量。
(四)探索建立旅游綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)
為提高旅游行政工作效率,優(yōu)化旅游市場環(huán)境,健全旅游市場監(jiān)管體系,海南省按照決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)既相互制衡又相互協(xié)調(diào)的原則,積極推進(jìn)旅游行政執(zhí)法體制改革和機(jī)制創(chuàng)新,省政府專門成立了海南省旅游聯(lián)合執(zhí)法辦公室,由省旅游委、省公安廳、省交通廳、省工商局、省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局及省物價局組成, 探索建立“綜合執(zhí)法、相互取證、歸屬處罰”的聯(lián)合執(zhí)法機(jī)制,改變過去的多頭執(zhí)法方式,整合了旅游執(zhí)法力量。降低了行政執(zhí)法成本,增強(qiáng)了行政執(zhí)法效率。各市縣也成立了假日旅游協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室,加強(qiáng)成員單位間的密切協(xié)作,上下聯(lián)動,在產(chǎn)品供給、信息服務(wù)、宣傳引導(dǎo)、應(yīng)急值班等方面采取有效措施,提高人性化服務(wù)程度,增強(qiáng)游客滿意度。
二、海南旅游市場存在的問題及原因分析
(一)旅游市場經(jīng)營主體混亂
近年來,隨著我國旅游產(chǎn)業(yè)規(guī)模的不斷擴(kuò)大,由于旅游市場經(jīng)營主體良莠不齊,滋生出很多問題:一是無照經(jīng)營長期存在,“黑社”、“黑車”、“黑店”、“黑導(dǎo)”等不規(guī)范的市場經(jīng)營行為屢禁不止,坑騙、欺詐游客的行為屢禁不止,嚴(yán)重影響了正常的旅游市場秩序;二是部分企業(yè)通過虛假旅游廣告、散布不實信息,超范圍經(jīng)營旅游及相關(guān)業(yè)務(wù);三是掛靠現(xiàn)象嚴(yán)重。部分取得經(jīng)營資質(zhì)的旅行通過掛靠承包的方式非法轉(zhuǎn)讓經(jīng)營許可并從中獲取掛靠費,致使企業(yè)管理不到位,嚴(yán)重干擾旅游市場秩序;四是“零負(fù)團(tuán)費”現(xiàn)象普遍存在。“零負(fù)團(tuán)費”模式嚴(yán)重侵害了旅游消費者的合法權(quán)益,這種惡性的價格競爭正逐漸成為常態(tài),并已經(jīng)由侵蝕旅行社業(yè)運行機(jī)制向整個旅游行業(yè)滲透,嚴(yán)重擾亂了旅游市場秩序。
(二)旅游市場監(jiān)管主體力量薄弱分散
雖然海南成立了旅游發(fā)展委員會,具有統(tǒng)籌協(xié)調(diào)規(guī)劃旅游市場的職能,但是旅游監(jiān)管力量薄弱,旅游監(jiān)管執(zhí)法隊伍,無論是從規(guī)模、數(shù)量上講,還是從素質(zhì)、能力上看,都遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足旅游業(yè)快速增長的需要。目前,海南省旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所為正處級事業(yè)單位,人員編制有限,各市縣旅游質(zhì)監(jiān)所也普遍存在人員短缺、辦公經(jīng)費不足等問題。這與旅游質(zhì)監(jiān)所“受理并協(xié)調(diào)處理各類旅游質(zhì)量投訴案件,查處各類違規(guī)操作或違法經(jīng)營案件,依法對旅游市場監(jiān)督、檢查和指導(dǎo)”的職能極不協(xié)調(diào)。
(三)旅游市場監(jiān)管多頭執(zhí)法
近年來,雖然海南出臺了一系列的地方性旅游管理條例、規(guī)劃、辦法等,但賦予各級旅游管理部門的監(jiān)管職能十分有限,旅游監(jiān)管的手段也較少。旅游監(jiān)管法定授權(quán)的不足和統(tǒng)一市場規(guī)則的缺位,致使旅游部門“大市場職責(zé)”與“小市場權(quán)限”的矛盾日益突出。由于旅游市場監(jiān)管涉及到旅游、物價、交通、衛(wèi)生、公安、工商、質(zhì)檢等多個部門,導(dǎo)致政出多門,多頭執(zhí)法,既不利于監(jiān)管效率的提高,又浪費了大量人力、物力、財力。比如,住建部門負(fù)責(zé)國家級風(fēng)景名勝區(qū)徽志使用的管理工作,財政部門負(fù)責(zé)旅游發(fā)展基金的征收使用管理,發(fā)改部門負(fù)責(zé)旅游景點門票價格的管理工作。有些景點、公園也不都屬旅游部門管,而是分屬宗教局、園林局、規(guī)劃局等單位管轄。
雖然海南省在省政府層面設(shè)立了旅游綜合執(zhí)法協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu),統(tǒng)籌協(xié)調(diào)多部門聯(lián)合執(zhí)法,但是,作為新興朝陽產(chǎn)業(yè),旅游監(jiān)管就像是一個“香餑餑”,“在進(jìn)行行業(yè)監(jiān)管的過程中,各傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)部門針對固有市場的管理已經(jīng)形成比較完善的法律法規(guī)體系和力量較強(qiáng)的執(zhí)法隊伍,旅游部門作為‘后來者’的身份和相對弱勢的地位,難以引起相關(guān)部門足夠的重視,致使由旅游部門牽頭的聯(lián)合執(zhí)法效果欠佳。”[2] 多頭執(zhí)法的存在,就產(chǎn)生了職權(quán)交叉地帶,使得責(zé)任不清和相互推諉等現(xiàn)象時有發(fā)生,一些領(lǐng)域甚至存在監(jiān)管真空。
(四)行業(yè)協(xié)會作用未能充分發(fā)揮
雖然海南在旅游行業(yè)普遍建立了行業(yè)協(xié)會,但是,一方面,旅游協(xié)會或是專門分會都是采取“官辦”方式,經(jīng)過政府批準(zhǔn)成立,工作人員由政府派,經(jīng)費由政府劃撥,在組織運營上不獨立,行政色彩濃厚,獨立性不強(qiáng);由于存在天然的隔閡,官辦協(xié)會按部就班地代表政府來開展工作,其在維護(hù)行業(yè)利益、規(guī)范引導(dǎo)經(jīng)營者、溝通內(nèi)外,抑或經(jīng)常性地保持聯(lián)系都不容易,因此,部分行業(yè)組織很難得到下游企業(yè)、個體經(jīng)營者和導(dǎo)游的認(rèn)可,工作狀況和運行效果不太理想。另一方面,行業(yè)協(xié)會缺乏監(jiān)管市場的職權(quán),對行業(yè)管理乏力。行業(yè)協(xié)會在行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)制定、行業(yè)準(zhǔn)入、行業(yè)處罰、行業(yè)退出等方面沒有發(fā)言權(quán)。這就造成“政府監(jiān)管不到位、行業(yè)監(jiān)管沒地位”的局面,使得一些真正可以通過行業(yè)內(nèi)部解決的問題,不能得到及時解決或有政府出面解決,這樣既造成了行政資源的浪費,也不利于旅游行業(yè)的健康發(fā)展。
三、加強(qiáng)旅游市場監(jiān)管的建議
(一)充分運用行政指導(dǎo)
行政指導(dǎo)是行政主體基于國家的法律、政策的規(guī)定而在其職能、職責(zé)或管轄事務(wù)范圍內(nèi)作出的,旨在引導(dǎo)行政相對人心甘情愿地作出一定的行為或不作出任何行為,通過非強(qiáng)制性的手段來有效地實現(xiàn)一定行政目標(biāo)的行為。作為“柔性執(zhí)法”方式,行政指導(dǎo)可以切合大眾心理和社會需求,發(fā)揮旅游行政相對人的積極性,促進(jìn)公眾積極參與到旅游市場秩序的維護(hù)中,盡量減少影響旅游市場秩序的矛盾產(chǎn)生。
因此,各級旅游行政監(jiān)管部門可以通過行政指導(dǎo)的方式加強(qiáng)宣傳,引導(dǎo)企業(yè)依法、誠信經(jīng)營。通過建立健全旅游信息制度、安全提示制度、快速維權(quán)投訴制度、旅游價格指導(dǎo)制度等,為中外游客提供全面、準(zhǔn)確、實用的旅游服務(wù)信息;通過建立違法前行為告知制度,勸導(dǎo)旅游經(jīng)營者合法經(jīng)營;協(xié)調(diào)各級旅游協(xié)會組織制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn),引導(dǎo)和幫助旅游經(jīng)營者轉(zhuǎn)變觀念、提高服務(wù)水平,進(jìn)而營造“人人懂法、人人守法”的良好氛圍。“只有政府通過建立公正權(quán)威的旅游產(chǎn)品信息系統(tǒng)、強(qiáng)化旅游服務(wù)供應(yīng)商披露真實信息的義務(wù)或者通過采取告知、指點等行政指導(dǎo)形式來改善這種情況,才能方便旅游者獲取關(guān)于旅游產(chǎn)品的正確信息,才能進(jìn)一步有效的遏制不正當(dāng)競爭,保證旅游市場公平競爭。”[3]
(二)加強(qiáng)旅游監(jiān)管執(zhí)法隊伍建設(shè)
“一方面,隨著旅游業(yè)的發(fā)展特別是旅游消費大眾化和日常生活化,我國旅游市場呈現(xiàn)日益廣泛和深入的特點,點多面廣,快速擴(kuò)張;另一方面,旅游是一種享受型、發(fā)展型消費,旅游產(chǎn)品又具有綜合性、多樣性等特征,人民群眾對旅游產(chǎn)品和服務(wù)的期望值高。”[4]因此,加強(qiáng)旅游服務(wù)質(zhì)量和市場秩序監(jiān)督檢查就顯得尤為重要。而旅游監(jiān)管執(zhí)法隊伍無疑是影響旅游市場監(jiān)管水平的重要因素。因此,海南應(yīng)該抓住國家出臺分類推進(jìn)事業(yè)單位改革的有利時機(jī),將市縣旅游質(zhì)監(jiān)機(jī)構(gòu)作為獨立機(jī)構(gòu)存在,以滿足旅游執(zhí)法檢查工作的需要。同時、在機(jī)構(gòu)編制上,盡量向旅游監(jiān)管執(zhí)法機(jī)構(gòu)傾斜,在經(jīng)費劃撥上,努力保證旅游監(jiān)管執(zhí)法經(jīng)費的落實和充足。
(三)加快推進(jìn)旅游監(jiān)管體制改革
由于行政權(quán)力的稀缺性和附帶利益性,具有傳統(tǒng)管理權(quán)限的執(zhí)法部門不可能真正放權(quán),再加上多頭執(zhí)法所形成的權(quán)責(zé)不明,這就容易造成“有利益搶著管,沒利益不想管”的困局,政府協(xié)調(diào)下的聯(lián)合執(zhí)法也就容易走形式、走過場。最重要的是,海南旅游聯(lián)合執(zhí)法只在旅游高峰期和節(jié)假日進(jìn)行,沒有形成旅游綜合執(zhí)法監(jiān)管的長效機(jī)制。因此,我國應(yīng)考慮“建立一套級別高、權(quán)威大、職能強(qiáng)的旅游管理機(jī)構(gòu),對旅游六要素進(jìn)行宏觀調(diào)控和綜合協(xié)調(diào),對旅游資源進(jìn)行大規(guī)模、深層次的開發(fā)或整合,推動跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨所有制的大型旅游企業(yè)集團(tuán)的組建,”[5]發(fā)展“大旅游”,打造“大產(chǎn)業(yè)”、推進(jìn)“大管理”。探索旅游綜合執(zhí)法的長效機(jī)制,在成立省級旅游發(fā)展委員會的基礎(chǔ)上,各市縣也應(yīng)盡快組建旅游發(fā)展委員會和旅游規(guī)劃委員會,為當(dāng)?shù)芈糜螛I(yè)發(fā)展提供堅強(qiáng)的組織保障和制度保障,組建高效快捷的旅游綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu),最大限度地減少多頭執(zhí)法。在機(jī)構(gòu)設(shè)置上,提高旅游行政主管部門的位階,將旅游行政主管部門定位為政府組成部門,將旅游質(zhì)監(jiān)機(jī)構(gòu)定位為公務(wù)員單位,努力提高旅游行政執(zhí)法部門的權(quán)威。
(四)充分發(fā)揮社會組織的作用
在現(xiàn)代社會,人類的經(jīng)濟(jì)、政治和社會需要,大部分是通過社會組織來滿足的。建立在社會分工基礎(chǔ)上的專業(yè)化社會組織,通過其整合和協(xié)調(diào)功能,一方面可以使組織成員的活動由無序狀態(tài)變?yōu)橛行驙顟B(tài),另一方面,又可以把分散的個體粘合為一個新的強(qiáng)大的集體,把有限的個體力量變?yōu)閺?qiáng)大的集體合力。新出臺的《中華人民共和國旅游法》中明確規(guī)定,要充分發(fā)揮行業(yè)組織的作用,促進(jìn)旅游市場健康發(fā)展。因此,一方面,海南可以按照先行先試的原則,放寬行業(yè)組織成立的標(biāo)準(zhǔn),用足用活政策、資金來鼓勵、支持和引導(dǎo)社會廣泛參與,淡化行業(yè)組織官方色彩,充分賦予其自,實行自收自支;政府只需對行業(yè)組織進(jìn)行宏觀管理和指導(dǎo),發(fā)揮行業(yè)組織的自律作用,鼓勵各級各類旅游協(xié)會建立健全各項自律性規(guī)范,積極推動行業(yè)誠信建設(shè),不斷提高旅游行業(yè)自律水平,維護(hù)公平競爭的市場環(huán)境。
另一方面,要賦予行業(yè)組織一定的管理權(quán)、處罰權(quán)。在行業(yè)準(zhǔn)入和退出方面給予其較大的自由權(quán)限,政府只需扮演裁判者的角色。鼓勵旅游經(jīng)營者、導(dǎo)游等涉旅方通過行業(yè)內(nèi)部標(biāo)準(zhǔn)化管理創(chuàng)建優(yōu)質(zhì)品牌。通過行業(yè)協(xié)會的準(zhǔn)入和退出機(jī)制,使旅游經(jīng)營者牢固樹立依法、誠信經(jīng)營的思想,鼓勵更多的旅游經(jīng)營者在認(rèn)真落實相關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上,建立自身旅游標(biāo)準(zhǔn)化管理體系,促進(jìn)服務(wù)品質(zhì)的提升,共同維護(hù)市場秩序。
四、結(jié)束語
《旅游法》的出臺,對于保證旅游業(yè)的健康發(fā)展,改善旅游業(yè)中市場秩序失范等問題具有重要的現(xiàn)實意義。在旅游市場監(jiān)管中,旅游監(jiān)管隊伍建設(shè)、旅游市場監(jiān)管體制、行業(yè)協(xié)會組織等因素對旅游市場發(fā)展影響較大,國外旅游業(yè)發(fā)達(dá)國家在這方面都有較為成熟的可資借鑒的經(jīng)驗。我國應(yīng)立足新出臺的《旅游法》,完善相關(guān)監(jiān)管制度,注重對旅游市場監(jiān)管執(zhí)法隊伍建設(shè),進(jìn)一步理順市場監(jiān)管體制機(jī)制,提高執(zhí)法效率和執(zhí)法水平,真正放開對行業(yè)協(xié)會的管制,發(fā)揮其自主性優(yōu)勢;唯此,方能解決目前我國旅游業(yè)存在的突出問題,迎來旅游業(yè)的規(guī)范發(fā)展、持續(xù)繁榮。
參考文獻(xiàn)
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[3]胡燕佼.論旅游市場監(jiān)管中加強(qiáng)行政指導(dǎo)的必要性[J].成都行政學(xué)院學(xué)報,2011(6):87-89.
關(guān)鍵詞:海綿城市;技術(shù)特點;技術(shù)設(shè)施;問題;意見
海綿城市的建設(shè)有利于環(huán)節(jié)我國部分城市水資源短缺的現(xiàn)狀,并且還能夠加強(qiáng)雨水的回收和再利用,但是這項技術(shù)涉及的內(nèi)容比較多,以至于在建設(shè)過程中出現(xiàn)了很多的問題,需要建設(shè)部門采取有效措施進(jìn)行處理,保證海綿城市建設(shè)的質(zhì)量。
1 海綿城市概述
我國多數(shù)的城市在給排水施工上都沒有設(shè)置將剛防水排澇系統(tǒng)給設(shè)置好,在這方面還沒有統(tǒng)一的規(guī)劃,在管理上也有較大的漏洞,河湖水也被肆意地侵占,這些都是城市出現(xiàn)內(nèi)澇早的主要原因。對于這種情況,應(yīng)該再城市中建立有效的防干旱和防內(nèi)澇的設(shè)施,不要再像以往一樣,將地下排水設(shè)施規(guī)劃的過于單一,應(yīng)該著力建設(shè)成海綿城市。
1.1 什么是海綿城市
通俗的說,就是像海綿一樣的城市,其具有較好的彈性,在面對自然災(zāi)害和較大的環(huán)境變化的時候,能有較強(qiáng)的抵御能力。在城市有降雨的時候,能夠較快的吸收與水,對其進(jìn)行存蓄,再經(jīng)過凈化,從而實現(xiàn)水的循環(huán)利用;在城市缺水的情況下,可以將這些水給釋放出來,然后再對其進(jìn)行利用,讓城市能夠很好地利用這些自然水。也就是建設(shè)一個雨水的開發(fā)系統(tǒng)。普通的城市在排水的時候主要是利用渠道或者泵站,這些被認(rèn)定為灰色設(shè)施。而海綿城市在排水的時候,首先是利用雨水花園自己植草溝等排水,這些被認(rèn)定為綠色排水設(shè)施。海綿城市在利用排水設(shè)施的同時,還將灰色設(shè)施很好地結(jié)合在一起,這樣使城市的排水系統(tǒng)更加完善,能有效地緩解城市內(nèi)澇情況,減輕了雨水對城市帶來的危害,將城市風(fēng)貌建設(shè)的更佳美觀。
1.2 海綿城市建設(shè)的技術(shù)特點
建設(shè)海綿城市,主要應(yīng)用的是沖擊開發(fā)技術(shù),這個技術(shù)沒有過大的施工面積,通常都是采用分散式施工,所利用的也差不多都是綠化用地,還有人行道等設(shè)施。這樣一來,即使有大雨雪我都能解將其進(jìn)行分配式的排放。而且施工的時候可以利用LID將暴雨的徑流給有效減少,并能對暴雨起到延遲的作用,再LID的設(shè)計上也是比較靈活的,不會對生態(tài)環(huán)境有所破壞,在景觀綠化的基礎(chǔ)上就能達(dá)到很好的雨水滲透效果,對地下水也起到了補(bǔ)充的作用。
2 海綿城市建設(shè)的技術(shù)設(shè)施
城市內(nèi)澇、城市缺水干旱和水資源污染問題的解決是建設(shè)海綿城市的主要目的,控制徑流量、洪峰流量、雨水回收利用進(jìn)和電源面源污染等是這項設(shè)計中主要針對的內(nèi)容。開發(fā)技術(shù)立足于控制目標(biāo)低影響,按照功能可以分為水滲透、調(diào)節(jié)、儲存和截面污染化等幾類。具體的技術(shù)設(shè)施包括以下幾種。
2.1 入滲系統(tǒng)
將不滲水面積減少,地下水的補(bǔ)充通過雨水下滲來增加,并從源頭上對徑流加以控制,使其達(dá)到控制徑流量的目標(biāo)。同時還具有削減他一定的峰值流量和凈化雨水的作用。透水鋪裝、滲透塘、綠色屋頂、植草溝和滲井等使其對應(yīng)的單項技術(shù)設(shè)施。
2.2 滯留系統(tǒng)
通過對雨水徑流的最大化滯留,使洪峰流量減少,同時洪峰的到來也能得到延緩,從而促使控制洪峰流量的目標(biāo)的實現(xiàn)。同時化具有凈化下滲雨水的作用。濕塘、植被緩沖帶和下沉式綠地是其對應(yīng)的單項技術(shù)設(shè)施。
2.3 存儲系統(tǒng)
通過對收集和存儲雨水的加工和使用,有利于促進(jìn)水資源綜合利用效率的提高,在此基礎(chǔ)上,實現(xiàn)雨水收集回收利用的目標(biāo)。蓄水池和雨水罐是其對應(yīng)的主要單項技術(shù)設(shè)施。
2.4 過濾系統(tǒng)
要凈化初期徑流儲存下來的雨水,使場地對雨水的自然凈化力得到強(qiáng)化,從而實現(xiàn)控制點源面污染的目標(biāo)。綠色屋頂、植草溝和下沉式綠地是其對應(yīng)的主要單項技術(shù)設(shè)施。
3 海綿城市建設(shè)中的現(xiàn)存問題與改進(jìn)意見
3.1 現(xiàn)存問題
3.1.1 設(shè)計規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)缺乏設(shè)計院對綠色雨水基礎(chǔ)設(shè)施的設(shè)計不熟悉,目前還沒有關(guān)于低沖擊開發(fā)和海綿城市建設(shè)的工程設(shè)計規(guī)范和系統(tǒng)評估體系。設(shè)計單位大多依靠經(jīng)驗,相應(yīng)的規(guī)劃設(shè)計缺乏依據(jù),可能會造成低沖擊開發(fā)的規(guī)模不符合設(shè)計要求或是維護(hù)管理不規(guī)范等問題。
3.1.2 政策、法規(guī)不完善海綿城市建設(shè)和低沖擊開發(fā)在我國還屬于推廣階段,目前我國此方面的政策法規(guī)還不完善,建設(shè)工程開展緩慢,已建成的大多為示范工程。同時現(xiàn)有的通知和文件又不具有強(qiáng)制性,因此需要政府出臺相關(guān)政策法規(guī)推動其發(fā)展。
3.1.3 工程分散、管理難度大海綿城市建設(shè)以源頭治理、分散控制為主要規(guī)劃設(shè)計理念,因此一個實施低沖擊開發(fā)的區(qū)域可能分布著數(shù)量巨大的工程設(shè)施,其相應(yīng)的管理難度大,如果缺乏有效的管理,將難以發(fā)揮其功能與作用。
3.2 我國海綿城市建設(shè)的一些建議
3.2.1 重視水資源的規(guī)劃。在城市發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃中積極考慮水資源及生態(tài)環(huán)境問題,將水資源的管理與利用問題放在重要的地位,充分認(rèn)識和利用水資源的資源功能和生態(tài)功能,注重開發(fā)和保護(hù)水資源在城市發(fā)展進(jìn)程中的價值,培育和引導(dǎo)水產(chǎn)業(yè)發(fā)展。
3.2.2 制定支持海綿城市建設(shè)的政策法規(guī)。現(xiàn)有的通知和文件不具有強(qiáng)制效力,為進(jìn)一步落實和深化海綿城市建設(shè)工作,還需要構(gòu)建完備的水資源法律和政策體系,出臺強(qiáng)制性的政策法規(guī)以促進(jìn)低沖擊開發(fā)的實施和管理利用的規(guī)范化。強(qiáng)制性內(nèi)容既要包括針對業(yè)主和開發(fā)商的管制政策,針對規(guī)劃師和工程師的設(shè)計要求,也要包括針對管理者和使用者的管理條例。在制定強(qiáng)制性法規(guī)的同時也制定相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)激勵政策。對于市政工程和開發(fā)建設(shè)項目,可采取財政、專項資金補(bǔ)貼等形式鼓勵工程技術(shù)的研發(fā)和使用。
3.2.3 推廣低沖擊開發(fā)技術(shù)和設(shè)計體系。應(yīng)制定海綿城市建設(shè)的技術(shù)規(guī)范或?qū)t,推廣實用技術(shù),將規(guī)劃設(shè)計規(guī)范化和標(biāo)準(zhǔn)化,為設(shè)計人員提供簡單便捷的工程設(shè)計工具,降低技術(shù)的應(yīng)用難度,推動低沖擊開發(fā)模式的推廣與利用。同時引進(jìn)國外海綿城市建設(shè)中的新技術(shù),提高其性能,降低使用的成本。
3.2.4 強(qiáng)化多部門多專業(yè)的協(xié)作。海綿城市建設(shè)不是一個部門一個專業(yè)就能完成的,它需要多部門多專業(yè)的共同參與。海綿城市的建設(shè)需要統(tǒng)籌協(xié)調(diào)規(guī)劃、國土、排水、道路、交通、園林、水文等部門;融合不同專業(yè)背景的技術(shù)人員協(xié)作;注重從開發(fā)前的場地設(shè)計到地塊規(guī)劃設(shè)計,再到運行和使用指引和開發(fā)后維護(hù)的連續(xù)性;強(qiáng)化規(guī)劃和建設(shè)過程中設(shè)計、管理、技術(shù)、資金上的銜接。
結(jié)束語
綜上所述,海綿城市的構(gòu)建有利于提高預(yù)防雨澇災(zāi)害,還能夠解決城市水資源短缺的問題。在社會經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展過程中,嚴(yán)重的破壞了生態(tài)環(huán)境,影響了人與自然的和諧相處。因此為了解決這個問題,建設(shè)海綿城市的理論和技術(shù)顯得尤為重要,受到和社會和人們的廣泛關(guān)注。盡管我國的海綿城市理論和技術(shù)還不是很先進(jìn),在貫徹和落實過程中還存在很多的問題,但在一定程度上緩解了我國部分城市水資源短缺的問題,因此還要進(jìn)一步加強(qiáng)技術(shù)的完善和改進(jìn)。
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